Массовые протесты, изначально связанные с предложенным (и теперь уже отозванным) законом об экстрадиции, по-прежнему не утихают и оказывают негативное влияние на различные сферы экономики Гонконга. Однако для тех, кто планирует арендовать офис в Гонконге, есть и положительные новости. Например, площадь незанятых офисов достигла максимума за последние 14 лет. Около 7,5% офисных площадей в сентябре 2019 года не нашли своих арендаторов. В наиболее респектабельных районах Central и Admiralty всего 14% офисного пространства было сдано в аренду выходцам из материкового Китая в первые три квартала 2019 года. Для сравнения в 2018 году - 58%.

Что? Один доллар?

Некоторые лендлорды отчаиваются привлечь арендаторов из-за того, что массовые беспорядки отпугнули многие компании, в особенности арендаторов из материкового Китая, на которых направлена большая часть агрессии местного населения. Поэтому арендодатели начали предлагать различного рода бонусы, как то: брать символическую плату в размере от 1 до 100 гонконгских долларов в месяц в течении первых трёх месяцев аренды. Подобные бонусы "прилагаются" к традиционному бесплатному периоду аренды для корпоративных клиентов (1-3 месяца). Таким образом, мы можем получить экономию на арендной плате вплоть до полугода. Конечно, важно отметить, что контракты аренды собственного офиса по-прежнему подписываются всегда на один год а чаще и на минимальный срок в два года. Все это без права досрочного расторжения. Кроме того, наверняка, временная "скидка" на арендную плату не отменяет Management Fee и точно не отменяет налог на аренду, которые в сумме могут достигать до четверти общей суммы. Тем не менее, бонусы все же выглядят весьма существенными. 

По-прежнему дорого, но...

Например, Morgan Stanley в своем недавнем прогнозе ожидает, что средняя арендная плата в городе, которая является самой высокой в мире уже в течение 4 лет, снизится на 10% в следующем году. Это весьма большой процент для такого мощного и стабильного рынка.

Также журналисты South China Morning Post приводят в пример два офиса на 32 этаже в здании The Bank of America Tower. Офисы класса "А" так и не были сданы в течение четырех месяцев даже после того, как стоимость аренды была понижена на целых 40 процентов.

Продажа здания The Center целиком в прошлом году ознаменовало самую дорогую сделку в истории рынка недвижимости. В июне этого года офисы еще предлагались по цене от 11  до 18 долларов за один квадратный фут в месяц. Это было до того, как более миллиона протестующих жителей вышли на улицы Гонконга, сейчас же нынешние владельцы здания уже предлагают арендовать свои офисы на 10, а то и на 20 процентов дешевле.

В общем, думаем, что при хорошем развитии обстоятельств, под которым мы понимаем постепенное угасание протестных настроений, срок в несколько следующих месяцев - это, возможно, неплохой шанс снять свой офис в Гонконге для компаний, раздумывающих над выбором Гонконга в качестве юрисдикции для организации бизнеса. Однако по-прежнему не стоит рассчитывать, что стоимость месячной аренды хоть сколько-нибудь приличного помещения будет составлять менее 2000-2500 американских долларов в месяц.

Принят Парламентом  и подписан Президентом Закон по либерализации ограничений на совершение валютных операций с использованием счетов (вкладов), открытых в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, и репатриации денежных средств.

Статья 12 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» теперь будет называться "Счета (вклады) резидентов в банках и ИНЫХ организациях финансового рынка, расположенных за пределами территории РФ".

"Организации финансового рынка" - в соответствии с их личным законом имеющие право оказывать услуги, связанные с привлечением от резидентов и размещением денежных средств или иных финансовых активов для хранения, управления, инвестирования и (или) осуществления иных сделок в интересах резидента либо прямо или косвенно за счет резидента (далее - иные организации финансового рынка). То есть брокеры - это без сомнений "организации финансового рынка", также как и платежные системы.

Примеры того, что в РФ понимают под организациями финансового рынка, можно посмотреть в ФЗ "О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка":

1. брокеров;
2. дилеров;
3. управляющих;
4. депозитариев;
5. регистраторов;
6. акционерных инвестиционных фондов и управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
7. специализированных депозитариев;
8. негосударственных пенсионных фондов;
9. страховых организаций;
10. страховых брокеров;
11. обществ взаимного страхования;
12. микрофинансовых организаций;
13. кредитных потребительских кооперативов;
14. жилищных накопительных кооперативов;
15. сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов;
16. форекс-дилеров;
17. инвестиционных советников.

Не все из них занимаются оказанием "услуг, связанных с привлечением от резидентов и размещением денежных средств или иных финансовых активов для хранения, управления, инвестирования и (или) осуществления иных сделок в интересах резидента либо прямо или косвенно за счет резидента", но исходя из этого определения, депозитарные счета, форекс-счета тоже теперь подпадают под регулирование.

По таким небанковским счетам вводится обязанность как уведомления об открытии (и закрытии) , так и предоставления отчетов о движении. Что интересно, в первой редакции законопроекта, внесенного в Госдуму отчеты о движении по небанковским счетам не были предусмотрены, что больше похоже на недочет законодательной техники, исправленный впоследствии, чем истинное намерение инициатора проекта - Правительства РФ.

Тем не менее, проблема с зачислением средств\ценных бумаг и «иных финансовых активов» на небанковские зарубежные счета остается, т.к принцип "Запрещено все, что прямо не разрешено" прописан в новом пункте ч.4 ст.12: "Денежные средства могут быть зачислены на счета (во вклады) резидентов, открытые в иных организациях финансового рынка, расположенных за пределами территории Российской Федерации (списаны с таких счетов (вкладов), в случаях, установленных Центральным банком Российской Федерации.". Более того, прерогатива определять разрешенные операции по небанковским счетам отдана законодателем Центральному Банку РФ.

Из позитивных изменений:

• Резидентам больше не нужно будет отчитываться по спящим или несущественным (если сумма зачислений не превышает 600 000 руб в год) счетам, если банк расположен в стране ФАТФ или ОЭСР.
• Отменяются ограничения на зачисление денежных средств, получаемых от нерезидентов (ВАЖНО: но не от граждан РФ, т.к они априори являются валютными резидентами РФ, и здесь нужно смотреть разрешена ли данная конкретная операция между резидентами – ст. 9 Закона), при условии, что такие банки расположены на территории государства - члена ОЭСР или ФАТФ, и такое иностранное государство осуществляет обмен информацией с РФ.

Так как:

1. Поправки вступили в силу практически сразу после опубликования, а именно 1 января 2019 года.
2.  Перечень видов деятельности компаний, на которые распространяется новое регулирование, является чрезвычайно широким и потенциально охватывает большинство местных компаний (в отличие, к примеру, от БВО, где понятие "relevant activity" является относительно ограниченным).
3.  Помимо стандартного набора требований (необходимость организовывать реальное присутствие, готовить отчетность и уплачивать налоги на  территории Белиза) на компании-резиденты распространено валютное регулирование (в отношении счетов в банках Белиза) и наложены серьезные ограничения в части владения объектами интеллектуальной собственности. 

Если белизская компания претендует на то, чтобы считаться нерезидентом Белиза, она обязана предоставить подтверждение уплаты налогов в другой юрисдикции (на Сейшелах, к примеру, такой необходимости нет).
 
Однако жёсткость закона компенсируется: 

1. Переходным периодом для компаний, зарегистрированных до 16.10.2017 г. В течение переходного периода (до 01.06.2021 г.) новое регулирование в части реального  присутствия, налогообложения и отчетности к ним неприменимо. 
2.  Отсутствием подзаконных актов и разъяснений местных регуляторов, в связи с чем белизские компании, зарегистрированные после 16.10.2017 г., фактически продолжают существовать в оффшорном статусе, не имея возможности воплотить требования закона в реальность.  

Далее рассмотрим новое законодательство более подробно.

В конце 2018 года, как и многие другие островные юрисдикции, Белиз принял  поправки в законодательство, касающиеся экономического присутствия международных компаний (Economic Substance).

Поправки в закон о международных компаниях были приняты в конце декабря прошлого года (INTERNATIONAL BUSINESS COMPANIES (AMENDMENT) ACT, 2018) – опубликованы в Gazette 22 декабря и вступи ли в силу 1 января 2019 года и чуть позже еще были приняты поправки  (INTERNATIONAL BUSINESS COMPANIES (AMENDMENT) ACT, 2019) - опубликованы в Gazette 30 марта 2019 года и вступили с силу с 1 апреля 2019 года.

Поправки конца 2018 года (INTERNATIONAL BUSINESS COMPANIES (AMENDMENT) ACT, 2018) определили критерии резидентности международных компаний:

• отвечают требованиям ст. 82B (т.е. ведут деятельность, подлежащую лицензированию в соответствии с законом International Financial Services Commission Act, Cap. 272, или решают иметь реальное присутствие на территории Белиза); и
• деятельность управляется и контролируется с территории Белиза; и
• являются налоговым резидентом Белиза.

Такие компании могут:

• вести деятельность на территории Белиза;
• вести деятельность с резидентами Белиза;
• осуществлять любую деятельность, которую имеют право осуществлять «domestic companies» на территории Белиза (владеть недвижимостью, землей, открывать банковские счета в Белизских долларах). Граждане и резиденты Белиза также могут регистрировать IBC.

Закон определил возможные виды деятельности таких компаний и установил, что международная компания не приравнивается к резидентной, только если:

• имеет депозиты на территории Белиза;
• взаимодействует с местными юристами, бухгалтерами, аудиторами, трастовыми и управляющими компаниями, инвестиционными советниками, и т.д.;
• готовит и хранит отчетность на территории Белиза;
• владеет или арендует офис только для цели взаимодействия с директорами / акционерами и подготовки / хранения отчетности;
• владеет плавательным средством, зарегистрированным на территории Белиза.

При этом международная компания – резидент Белиза, обязана:

• платить налоги в соответствии с Income and Business Tax Act, Cap. 55 (Commissioner of Income Tax); обязаны платить налог на прибыль от источников в Белизе, т.е. только в случае, если компания ведет деятельность в Белизе, территориальный принцип налогообложения;
• при наличии дохода от источников в Белизе, компания может получить местный налоговый номер – Belize Tax ID;
• подавать Annual Tax Return;
• уплачивать Stamp Duty (при продаже, передаче имущества; сделках с акциями компании или иными ЦБ компании; в отношении активов или деятельности компании).

А при отсутствии дохода от источников в Белизе, компания обязана предоставить подтверждение уплаты налогов в другой стране.

Обязательное требование по реальному присутствию в Белизе установлено для:

• компаний, чья деятельность подлежит лицензированию в соответствии с International Financial Services Commission Act, Cap. 272; или
• по желанию / опционально: компании, которые ведут деятельность в соответствии со ст. 5(1) могут принять решение по созданию реального присутствия на Белизе.

При этом, как только компания выполнила условия по реальному присутствию – «physical presence requirement» – она обязана сохранять их выполнение в течение как минимум 5 лет  (ст. 82B).

Требования по реальному присутствию включают:

• наличие сотрудников (прямое или косвенное трудоустройство), квалификация и количество которых достаточны для осуществления деятельности, приносящей основной доход для компании, и соответствуют ей; определения для деятельности, приносящей основной доход, приведены в статье 82B отдельно для каждого вида деятельности; и
• адекватный уровень затрат, соответствующий размеру, существу и сложности бизнеса; и
• контроль и управление деятельностью должно осуществляться с территории Белиза напрямую или через управляющую организацию (management agency).

При нарушении требований по реальному присутствию, Регистрар имеет право вычеркнуть компанию из реестра.

Закон распространяется на компании, зарегистрированные с 16.10.2017, а для компаний, зарегистрированных до этой даты, установлен переходный период– три года (до июня 2021).

Поправки начала 2019 года (INTERNATIONAL BUSINESS COMPANIES (AMENDMENT) ACT, 2019) прописали более развернутое определение холдинговой компании:

• компания, которая держит активы;
• покупает и держит акции и интерес в других компаниях;
• держит интерес в акциях и получает доход исключительно от дивидендов и прироста капитала, и
• не предпринимает никакой другой бизнес деятельности.

Все нехолдинговые компании обязаны иметь присутствие на Белизе и, как следствие, платить налоги и подавать соответствующие отчеты на Белизе.

Для холдинговых компаний остановлена обязанность иметь офис и сотрудников в стране , где она предпринимает свою холдинговую деятельность.

Холдинговая компания не освобождается от требований по оплате налогов и подаче отчетов, точно также как и все другие компании, зарегистрированные на Белизе.

Компании могут передавать свою бизнес деятельность на outsource в Белизе. Объем передаваемой на outsource деятельности должен обеспечивать минимальное присутствие на Белизе. Каких либо критериев минимального присутствия пока еще не разработано.
 

Поправки также были внесены в другой закон (NTERNATIONAL FINANCIAL SERVICES COMMISSION (AMENDMENT) ACT, 2019)  - опубликован в Gazette 30 марта, вступил в силу 1 апреля 2019 года).

Документ ввел новый тип лицензий – Managing Agent, который будет иметь право вести деятельность на Белизе от имени компаний портфеля определенного Регистрационного агента. Между Регистрационным агентом и Managing Agent будут заключаться соглашения, по которым  через свои аффилированные компании будут получать Managing Agents лицензии для обеспечения реального присутствия для компаний клиентов.

Пока Регулятор не установил критериев для получения данного типа лицензий, а также каких-либо  требований к Managed Agents.
 
В настоящее время ожидаются Разъяснения касательно применения принятого законодательства по economic substance. А в ближайшее время Регулятор планирует выпустить соответствующие разъяснения, как это уже сделали некоторые юрисдикции.
 
 

Уже сейчас для компаний важно понимать, как выход из ЕС «без соглашения» затронет их деятельность, для того чтобы принять меры по минимизации налоговых рисков.

В дальнейшем Правительство UK предоставит дополнительную информацию, включая определённые действия, которые компаниям необходимо будет выполнить в надлежащий срок.

Если соглашение не будет достигнуто

Порядок взимания НДС в отношении внутренних операций продолжит применяться к компаниям так же, как и в настоящее время. При этом если Великобритания выйдет из ЕС без соглашения, то будут внесены определённые изменения в порядок и процедуры взимания НДС, которые применяются к операциям между Великобританией и странами-членами ЕС.

В частности, изменения затронут вопросы импорта товаров из ЕС, экспорта товаров в ЕС, предоставления услуг в ЕС и взаимодействия с электронными системами НДС ЕС, такими как VAT Mini One Stop Shop (MOSS).

Товары

Импорт товаров в Великобританию
 
Введение отложенного учета импортного НДС

Правительство UK понимает, что импортный НДС может создать дополнительное бремя для налогоплательщиков, поэтому планирует ввести отложенный учёт по НДС на импорт товаров, ввозимых в Великобританию. Такая мера позволит компаниям, зарегистрированным в качестве плательщиков НДС в Великобритании и импортирующим товары в Великобританию, отражать НДС на импорт в своей декларации по НДС, а не платить его в момент или сразу после ввоза товаров  в Великобританию. Это будет применяться как к импорту из ЕС, так и к импорту из стран, не являющихся членами ЕС.

НДС на товары, поступающие в Великобританию в виде посылок

Если Великобритания выйдет из ЕС без соглашения, то НДС будут облагаться товары, ввозимые на территорию Великобритании в виде посылок, отправляемых иностранными компаниями.

Для посылок стоимостью до 135 фунтов стерлингов (включительно), технологическое решение позволит взимать НДС с зарубежных компаний, реализующих товары в Великобритании. Зарубежные компании будут взимать НДС в месте покупки и будут обязаны встать на учёт в цифровой службе Налогового управления Её Величества (HMRC) и вести отчетность по НДС.

В отношении посылок стоимостью более 135 фунтов стерлингов НДС продолжит взиматься с получателей в Великобритании в соответствии с действующим порядком, применимым к посылкам из стран - не членов ЕС.
 
Экспорт товаров в ЕС компаниями Великобритании
 
Экспорт товаров клиентам-физическим лицам в ЕС

Если Великобритания выйдет из ЕС без соглашения, то соглашения о дистанционной продаже больше не будут применяться к компаниям Великобритании, и они смогут продавать товары клиентам в ЕС с нулевой ставкой НДС.

Действующие правила ЕС будут применяться таким образом, что страны-члены ЕС будут расценивать товары, ввозимые в ЕС из Великобритании также как и товары, ввозимые из другой страны, не являющейся членом ЕС, с соответствующим НДС на импорт и таможенными пошлинами, подлежащими уплате при ввозе товаров в ЕС.

Экспорт товаров клиентам-юридическим лицам в ЕС

Если Великобритания выйдет из ЕС без соглашения, то компании Великобритании, зарегистрированные в качестве плательщиков НДС, смогут продолжить использовать нулевые ставки при продаже товаров компаниям из ЕС, но им не надо будет заполнять сводные декларации (EC sales lists). Для того, чтобы использовать нулевую ставку, необходимо будет сохранить подтверждение того, что товары были вывезены за пределы Великобритании.

Страны-члены ЕС будут расценивать товары, ввозимые в ЕС из Великобритании также как и товары, ввозимые из иной страны, не являющейся членом ЕС, с соответствующим НДС на импорт и таможенными пошлинами, подлежащими уплате при ввозе товаров в ЕС. Отдельные страны-члены ЕС могут иметь различные правила по взиманию НДС на импорт из стран, не являющихся членами ЕС, и НДС на импорт может подлежать уплате на границе при импорте товаров. Компании Великобритании должны уточнить правила в соответствующей стране-члене ЕС.

Услуги

Сценарий «no deal» предусматривает сохранение основного порядка взимания НДС - в «месте поставки».

Правила в отношении «места поставки» продолжат применяться по большей части так же, как они применяются сейчас.

Дополнительно Правительство UK отмечает, что:

• Для компаний Великобритании, поставляющих цифровые услуги клиентам - физическим лицам в ЕС, «местом поставки» также будет выступать место жительства клиента. НДС на такие услуги будет подлежать уплате в стране-члене ЕС, в которой клиент проживает.
• Для компаний Великобритании, предоставляющих страховые или финансовые услуги, правила для вычета входящего НДС на финансовые услуги, предоставляемые в ЕС, могут быть изменены. На данный момент поставки некоторых финансовых и страховых услуг не облагаются НДС.  Согласно действующим правилам, входящий НДС, понесенный при предоставлении таких услуг клиентам из ЕС, не подлежит вычету, в то время как входящий НДС, понесенный при предоставлении таких услуг клиентам из стран, не входящих в ЕС, подлежит вычету. Возможно, подход к налогообложению таких услуг станет единым после Brexit.

Иные изменения

Компании Великобритании, реализующие свои собственные товары покупателям в стране-члене ЕС

Британские компании, продающие свои собственные товары в государстве-члене ЕС покупателям в этой стране, будут обязаны регистрироваться для целей НДС в тех государствах-членах ЕС, где осуществляются продажи и подавать отчетность по НДС, подлежащему уплате в данных странах.

Система VAT Mini One Stop Shop (MOSS)

При выходе UK из ЕС компании, оказывающие цифровые услуги клиентам в ЕС смогут зарегистрироваться в системе MOSS по «внесоюзной схеме».

MOSS – это интернет-сервис, который позволяет компаниям из ЕС, которые предоставляют услуги в цифровой форме клиентам в других странах-членах ЕС, предоставлять отчётность посредством подачи одной декларации и уплачивать НДС в своей стране. Компании не из ЕС могут также использовать данную систему путём регистрации в стране-члене ЕС.

Если Великобритания выйдет из ЕС без соглашения, то компании не смогут использовать британский MOSS портал для предоставления отчётности и уплаты НДС в отношении поставок цифровых услуг клиентам в ЕС.

Компании, которые хотят продолжить использовать систему MOSS, должны будут встать на учет по НДС в системе MOSS по «внесоюзной схеме» в стране-члене ЕС (доступно только после выхода Великобритании из ЕС).

Возмещение НДС

Компаниям Великобритании больше не будет доступна система ЕС по возмещению НДС, но они могут возмещать НДС, уплаченный в странах-членах ЕС, используя существующие процедуры для компаний не из ЕС. Для целей получения возмещения НДС, необходимо будет уточнить процедуру в соответствующей стране, в которой компания понесла расходы и хочет заявить НДС к возмещению.
 

Авторы материала: А.В. Брызгалин, О.С. Федорова, О.Е. Аникеева, Т.И. Вятчинова, А.Н. Труфанов, М.В. Королева, С.А. Смирнова

В статье проанализированы различные ситуации, связанные с налогом на доходы физических лиц - налогом, касающимся и налогоплательщиков, и налоговых агентов, а также со страховыми взносами во внебюджетные фонды. Рассмотрены различные выплаты с точки зрения необходимости их обложения налогом и взносами, а также иные вопросы. При этом использованы необходимые нормы закона, судебная практика и разъяснения контролирующих органов.

Прочитать текст статьи полностью Вы можете в справочно-правовой системе Косультант Плюс
 

Возникает вопрос, как эти факты влияют на процесс формирования бухгалтерской отчётности компании за предыдущий год?
 
Для бухгалтера важно правильно сделать расчёты последствий этих событий, при необходимости произвести записи в бухгалтерских регистрах, скорректировать отчётность или соответствующим образом её раскрыть.
 
Решение

1. В отношении события, произошедшего в период формирования годовой бухгалтерской отчётности до момента её подписания, следует оценить, является ли влияние нового события на хозяйственную деятельность компании значительным.

2. Сделать расчётную оценку финансового влияния события, оформить этот расчёт в виде документа.

3. Если событие признаётся существенным с точки зрения пользователей отчётности, то событие следует квалифицировать: 

• либо как событие, свидетельствующее об обстоятельствах, которые существовали на отчётную дату (событие, корректирующее финансовую отчётность),
• либо как событие, свидетельствующее о возникших после отчётного периода условиях (не корректирующее событие).

В отдельном случае, когда вновь возникшие условия привели к  невозможности применения допущения непрерывности деятельности к деятельности организации в целом или какой-либо существенной её части,  такое событие отражается особым образом - оно корректирует данные финансовой отчётности.

4. Если событие квалифицировано как корректирующее событие после отчётного периода, то оно отражается в бухгалтерских регистрах заключительными оборотами 31 декабря отчётного года. Соответственно, на его величину корректируются существующие показатели  бухгалтерской отчётности либо в отчётности признаются новые статьи.

При этом в бухгалтерском учёте текущего периода в отношении корректирующих проводок отчётного года производятся обратные (сторнировочные) проводки и в общем порядке формируются бухгалтерские проводки текущего периода, соответствующие фактам хозяйственной жизни организации.

5. Если событие квалифицировано как не корректирующее событие после отчётного периода, то оно не отражается в бухгалтерских регистрах отчётного года. Информация о нём отражается в бухгалтерском учёте за текущий период обычным образом.

Влияние этого события раскрывается в пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчёту о финансовых результатах. Подлежит раскрытию, как минимум, информация о характере этого события и его величине. Если денежную оценку события сделать невозможно, то следует заявить об этом в пояснении.
 
Основа для выводов

Российская концепция подготовки финансовой отчётности и международные стандарты финансовой отчётности рассматривают события после отчётной даты в особом порядке.

В ПБУ 7/98 «События после отчётной даты» событием после отчётной даты признаётся факт хозяйственной жизни, который оказал или может оказать влияние на финансовое состояние, движение денежных средств или результаты деятельности организации и который имел место в период между отчётной датой и датой подписания бухгалтерской отчётности за отчётный год. Внимание, специальная норма: событием после отчётной даты признается также объявление годовых дивидендов по результатам деятельности акционерного общества за отчётный год (п.3 ПБУ 7/98).
МСФО (IAS) 10 «События после отчётного периода» рассматривает все события, которые происходят в период между концом отчётного периода и датой одобрения финансовой отчётности к выпуску.

Для коммерческих организаций (кроме кредитных организаций) российское бухгалтерское законодательство регламентирует порядок отражения в бухгалтерской отчётности только существенных событий после отчётной даты.

Существенность события после отчётной даты организация определяет самостоятельно исходя из общих требований к бухгалтерской отчётности. Существенным признаётся событие, если оно по отдельности или в совокупности могло бы повлиять на экономические решения, принимаемые пользователями на основе финансовой отчётности. Существенность зависит от размера и от характера информации.

По общему правилу период возникновения событий после отчётной даты ограничен двумя датами: отчётной датой - 31 декабря завершившегося года и датой подписания бухгалтерской отчётности за отчётный год руководителем организации - как правило, не позднее 31 марта следующего года,- эта дата указывается на формах отчётности.

При этом положительный или отрицательный характер событий для организации значения не имеет (п. 6 ПБУ 7/98).

Последствия события после отчётной даты отражаются в бухгалтерской отчётности путем уточнения данных о соответствующих активах, обязательствах, капитале, доходах и расходах либо путем раскрытия соответствующей информации (п. 7 ПБУ 7/98).

Организация должна оценить  последствия события после отчётной даты в денежном выражении и обеспечить подтверждение этого расчёта (п. 8 ПБУ 7/98).
Представляется целесообразным оформить расчёт в виде документа, например, самостоятельно разработанной формы «Справка-расчёт».

Данные об активах, обязательствах, капитале, доходах и расходах организации отражаются в бухгалтерской отчётности с учётом событий после отчётной даты, подтверждающих существовавшие на отчётную дату хозяйственные условия, в которых организация вела свою деятельность, или свидетельствующих о возникших после отчетной даты хозяйственных условий, в которых организация ведет свою деятельность, и тем самым невозможности применения допущения непрерывности деятельности к деятельности организации в целом или какой-либо существенной её части. При этом события после отчётной даты отражаются в синтетическом и аналитическом учёте заключительными оборотами отчётного периода до даты подписания годовой бухгалтерской отчётности в установленном порядке (п. 9 ПБУ 7/98).

При наступлении события после отчётной даты в бухгалтерском учёте периода, следующего за отчётным, производится сторнировочная (или обратная) запись на сумму, отражённую в бухгалтерском учёте отчётного периода в соответствии с настоящим пунктом. Одновременно в бухгалтерском учёте периода, следующего за отчётным, в общем порядке делается запись, отражающая это событие (абз.4 п.9 ПБУ 7/98).

Таким образом, в бухгалтерском учёте организации корректирующее событие после отчётной даты отражается трижды: заключительными оборотами отчётного года и дважды на дату события (обратные проводки корректирующего события и соответствующие обычные проводки).

Событие после отчётной даты, свидетельствующее о возникших после отчётной даты хозяйственных условиях, в которых организация ведёт свою деятельность, раскрывается в пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчёту о финансовых результатах. При этом в отчётном периоде никакие записи в бухгалтерском (синтетическом и аналитическом) учёте не производятся (п. 10 ПБУ 7/98).

В таком же порядке, - то есть не признаются в качестве обязательства на конец года, а раскрываются только в пояснениях, - отражаются в бухгалтерской отчётности годовые дивиденды, рекомендованные или объявленные в установленном порядке по результатам работы организации за отчётный год (п. п. 3, 10 ПБУ 7/98, п. п. 12, 13 IAS 10).

Информация, раскрываемая в пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчёту о финансовых результатах  должна включать краткое описание характера события после отчётной даты и оценку его последствий в денежном выражении. Если возможность оценить последствия события после отчётной даты в денежном выражении отсутствует, то организация должна указать на это (п. 11 ПБУ 7/98).

В случае если в период между датой подписания бухгалтерской отчётности и датой её утверждения в установленном порядке получена новая информация о событиях после отчётной даты, раскрытых в бухгалтерской отчётности, представленной пользователям, и (или) произошли (выявлены) события, которые могут оказать существенное влияние на финансовое состояние, движение денежных средств или результаты деятельности организации, то организация информирует об этом лиц, которым была представлена данная бухгалтерская отчётность (п.12 ПБУ 7/98).

Примерный перечень корректирующих и не корректирующих событий после отчётной даты  приведён в Приложении к ПБУ 7/98.
 
Иллюстративный пример

Корректирующие события

1. По состоянию на 31 декабря 2017 года в бухгалтерском учёте числится дебиторская задолженность поставщика в размере 5 млн. руб. В марте 2018 года организация получила информацию о признании дебитора в конце февраля 2018 г. банкротом. В данной ситуации организация должна уменьшить сумму дебиторской задолженности на 5 млн. руб. и признать в бухгалтерской отчётности по состоянию на 31 декабря 2017 года убыток от списания дебиторской задолженности. Записи в бухгалтерском учёте должны быть произведены заключительными оборотами 2017 года.

2. После длительного хранения на складе организация смогла продать товары в январе 2018 года по цене ниже их себестоимости. Резерв под снижение стоимости  товаров ранее не создавался.

Продажа товаров после отчётной даты в условиях снижения текущей рыночной стоимости показала, что расчёт цены возможной реализации этих товаров по состоянию на отчётную дату был не обоснован. По состоянию на 31.12.2017 г. формируется резерв под снижение стоимости материальных ценностей - за счёт финансовых результатов организации на величину разницы между текущей рыночной стоимостью и фактической себестоимостью товаров. В бухгалтерском балансе товарные запасы отражаются в нетто-оценке за вычетом суммы резерва.

Помимо необходимых корректировок в учёте и в отчётности, информация о величине резерва раскрывается в пояснениях к балансу на основании п. 27 ПБУ 5/01 «Учёт материально-производственных запасов».

3. Организация получила от исполнителя акты  оказанных услуг по передаче электроэнергии за 4 квартал 2017 года в феврале 2018 года до даты подписания годовой бухгалтерской отчетности. Расходы организации за услуги поставщика электроэнергии в 4 квартале 2017 года являются корректирующими событиями после отчётной даты и отражаются заключительными оборотами 2017 года.

4. На 31 декабря 2017 года у организации числилась кредиторская задолженность перед поставщиком в размере 10 млн. дол. США по курсу ЦБ РФ. В связи с невозможностью погашения этой задолженности в 2018 году организация в декабре 2017 года приступила к переговорам с поставщиком о новации – замене просроченной кредиторской задолженности долгосрочным заёмным обязательством. Договор с поставщиком  об изменении условий расчётов был подписан сторонами 15 февраля 2018 года.

Это событие после отчётной даты отражается 31 декабря 2017 года заключительными оборотами в части переноса соответствующей суммы кредиторской задолженности перед поставщиком на счёт учёта долгосрочных займов.

5. Дочернее общество 25 января 2018 года объявило о выплате промежуточных дивидендов за 3-ий квартал 2017 года. Это событие подтвердило существовавшие на 31 декабря 2017 года хозяйственные условия, в которых материнская организация вела свою деятельность. Его следует отражать как корректирующее событие.
Минфин России в Письме от 19.12.2006 № 07-05-06/302 рекомендует признавать поступления в виде дивидендов доходами в сумме за минусом суммы налога, удерживаемого налоговым агентом согласно законодательству РФ о налогах и сборах.

6. Небольшая организация торгует строительными материалами. По состоянию на 31.12.2017 года основную часть активов составили товарные запасы. В начале марта 2018 года склад с товарами и складским оборудованием полностью сгорел, запасы не были застрахованы. Дальнейшая деятельность компании вызывает сомнение у её собственников. Если решение о продолжении работы организации в прежнем качестве будет принято, то поиск нового складского помещения, заключение договора аренды,  покупка товаров, складского оборудования и т.п. потребует значительного времени и инвестиций.

Это событие после отчётной даты является корректирующим событием. Существовавшие хозяйственные условия компании на 31 декабря 2017 года не предполагали уничтожение значительной части активов, однако изменившиеся после пожара условия сделали невозможным применение допущения непрерывности деятельности компании в целом. Это событие отражается 31 декабря 2017 года заключительными оборотами, существовавшие на конец года и уничтоженные активы списываются на счёт финансовые результаты компании.

7. В марте 2018 года была обнаружена существенная ошибка в бухгалтерском учёте. Ошибка связана с применением в течение 2017 года неправильного курса иностранной валюты при расчётах с поставщиками, покупателями, при отражении денежных средств организации на валютном счёте.

Ошибка исправляется заключительными оборотами с применением счёта 91 «Прочие доходы и расходы». Соответственно изменяются показатели всех форм отчётности.
 
Не корректирующие события

1. Организация приняла решение о реорганизации в форме слияния с зависимой компанией.
2. Организация запланировала реконструкцию здания, сдаваемого в аренду, и в текущем году ей предстоят значительные капитальные вложения.
3. На внеочередном собрании акционеры приняли решение о дополнительной эмиссии акций АО.
4.  Транспортная компания, оказывающая услуги такси в городе N, вынуждена продать весь парк ярко-красных автомобилей в связи с тем, что региональные власти установили, что такси должны быть  жёлтого цвета.
5. Участники ООО на общем собрании приняли решение вложить все свободные денежные средства в обращающиеся ценные бумаги.
6. Рыночная стоимость финансовых вложений компании (акций) значительно выросла или уменьшилась в связи с неожиданными заявлениями иностранного правительства.
7. Крупная строительная компания приняла решение в текущем году отказаться от индивидуального строительства домов в пригороде и сосредоточить свои инвестиции на строительстве многоэтажного офисного здания в центре города.
8. Дорогой автомобиль представительского класса, принадлежащий небольшой посреднической компании, имеющей на балансе незначительные запасы и денежные средства, уничтожен в результате дорожно-транспортного происшествия.  Генеральный директор и его заместитель продолжают деятельность компании в качестве посредника (комиссионера), арендуя автомобиль для представительских встреч с заказчиками. 

Эти и иные аналогичные события, произошедшие в жизни коммерческих организаций в текущем году до даты подписания бухгалтерской отчётности за завершившийся отчётный период, подлежат раскрытию в пояснениях к бухгалтерскому балансу и отчёту о финансовых результатах.
 

Уменьшить налоговую базу или сумму налога совершенно законно можно, если выполнены все условия, определенные ст. 54.1 НК РФ. Первое: организация не исказила в налоговом и бухгалтерском учете или налоговой отчетности сведения о фактах хозяйственной жизни, об объектах налогообложения. Второе: сделка или операция совершена не с целью неуплаты или неполной уплаты налога, а также его зачета или возврата. Третье: контрагент или лицо, которому передано обязательство по сделке или операции, исполнили его. В этом случае претензий к налогоплательщику быть не должно, даже если первичные документы подписало ненадлежащее лицо, контрагент нарушил законодательство о налогах и сборах или можно было совершить другую, законную, сделку с тем же экономическим результатом. Такие обстоятельства не являются самостоятельным основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, что, в свою очередь, должно исключить формальный подход налогового органа при проведении проверок с целью выявления обстоятельств злоупотребления налогоплательщика правами.

Следует сказать, что Федеральный закон от 18.07.17 № 163-ФЗ, внесший упомянутые выше условия в Налоговый кодекс РФ,  базируется на постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53. В судебном акте более подробно описаны ситуации, когда налоговая выгода может быть признана необоснованной, поэтому, на наш взгляд,  данный документ сохраняет свою актуальность.

Федеральная налоговая служба России выпустила Методические рекомендации по установлению в ходе налоговых и процессуальных проверок обстоятельств, свидетельствующих об умысле в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов (сборов) (направлены в  территориальные налоговые органы письмом от 13.07.17 № ЕД-4-2/136502@ вместе с Методическими рекомендациями "Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)", утвержденными СК России, ФНС России)). Они носят обширный характер, обобщают практику проведения налоговых проверок, судебную практику, описывают распространенные версии налоговых правонарушений и схем, конкретные мероприятия налоговых органов по получению доказательств умысла налогоплательщиков, возможность переквалификации сделок налоговым органом.

Интересная деталь: Методические рекомендации  предлагают налоговым органам в актах налоговых проверок ориентироваться на стиль изложения, принятый при составлении обвинительных заключений в рамках уголовного процесса, уделить внимание яркой и однозначной интерпретации и словесному комментированию деяния налогоплательщика как умышленного.  

Рекомендуется использовать термин «агрессивное налоговое планирование». Сам термин в письме не раскрыт, но в международной налоговой практике под «агрессивным налоговым планированием» понимается использование несовершенства налогового законодательства, злоупотребление налогоплательщиком своим правом в ущерб интересам бюджета. Это деятельность, прямо законодательство о налогах и сборах не нарушающая, но не соответствующая заложенным в нем целям, может не иметь никакого иного экономического смысла, кроме как минимизация налогообложения.

Кроме того, Методические рекомендации констатируют необходимость правоохранительных и контролирующих органов работать более сплоченно, поскольку на стороне недобросовестных налогоплательщиков  огромный профессиональный ресурс экономистов, бухгалтеров, юристов.

Методические рекомендации не являются нормативным правовым актом, однако они безусловно заслуживают внимательного прочтения и тщательного анализа налогоплательщиками, поскольку они направлены в территориальные налоговые органы для непосредственного применения в работе.

Приведем отдельные положения Методических рекомендаций, в частности, квалификацию деяний (табл. 1).
 

Выявленные схемы, применяемые для уклонения от уплаты налогов, и работа налоговиков по установлению умысла описаны в табл. 2. Умысел может быть доказан совокупностью обстоятельств совершения налогового правонарушения в их единстве, взаимосвязи и взаимозависимости. Субъективная сторона устанавливается главным образом косвенными доказательствами, приобретающими в доказывании обстоятельств решающее значение. Как правило, трудность установления субъективной стороны обусловлена отсутствием и (или) ненадежностью прямых доказательств. К прямым доказательствам относятся показания свидетелей, наличие изъятых документов, раскрывающих фактические намерения лица и их реализацию (записи, документы и (или) файлы «черной бухгалтерии»), видео- и аудиозаписи, результаты прослушивания телефонных и иных переговоров.

Доказывание умысла, таким образом, состоит в выявлении и документальном закреплении обстоятельств, как прямо, так и косвенно указывающих на то, что лицо осознавало противоправный характер своих действий (бездействия), желало либо сознательно допускало наступление вредных последствий таких действий (бездействия).

Литература

1. Налоговый кодекс Российской Федерации: часть первая: [принят Государственной Думой 16 июля 1998 г., № 146-ФЗ, с изменениями и дополнениями] // Справочно-правовая система «Гарант»: [Электронный ресурс];
2. Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды"
3. Письмо ФНС России от 13.07.2017 N ЕД-4-2/13650@ "О направлении методических рекомендаций по установлению в ходе налоговых и процессуальных проверок обстоятельств, свидетельствующих об умысле в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов (сборов)" (вместе с "Методическими рекомендациями "Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)", утв. СК России, ФНС России);
4. Письмо ФНС России от 16.08.2017 N СА-4-7/16152@ "О применении норм Федерального закона от 18.07.2017 N 163-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации".

1. Порядок ведения реестра бенефициаров для российских компаний

Нормативная база:

• ФЗ от 23.06.2016 года N 215-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии  легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и Кодекс РФ об административных правонарушениях» - далее по тексту - Федеральный закон от 23.06.2016 года (вступает в силу 21 декабря 2016 года);
• ФЗ «О противодействии  легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» - далее по тексту – Федеральный закон №115-ФЗ;
• Кодекс об административных правонарушениях РФ – далее по тексту - КоАП РФ;
• Федеральный закон №115-ФЗ «О противодействии  легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» дополнен статьей 6.1. «Обязанности юридического лица по раскрытию информации о своих бенефициарных владельцах».

Под бенефициарным владельцем понимается физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать его действия (п.8 ст. 6.1. Федерального закона 115-ФЗ).
 
С 21 декабря 2016 года юридическое лицо обязано:

• фамилия, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая);
• гражданство;
• дата рождения;
• реквизиты документа, удостоверяющего личность;
• данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации;
• адрес места жительства (регистрации) или места пребывания;
• идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Документально подтвержденная информация о бенефициарных владельцах и принятых мерах по установлению в отношении них сведений, предусмотренных пунктом 6 ст. 6.1. Федерального закона №115-ФЗ может быть запрошена у юридических лиц:

• ФНС;
• Росфинмониторингом;
• их территориальными подразделениями.

Порядок и сроки предоставления юридическими лицами вышеуказанной информации определен Постановлением Правительства РФ от 31.07.2017 года № 913, которым утверждены Правила представления юридическими лицами информации о своих бенефициарных владельцах и принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцах сведений, предусмотренных Федеральным закон №115-ФЗ, по запросам уполномоченных органов государственной власти (далее – Правила), вступившем в силу с 18 августа 2017 года.
 
Согласно данным Правилам, запрос уполномоченных органов направляется юридическому лицу в электронной форме через операторов электронного документооборота  или на бумажном носителе.

При получении запроса юридическое лицо должно предоставить сведения о бенефициарных владельцах в течение 5 (пяти)  рабочих дней со дня получения запроса.

Сведения о бенефициарных владельцах должны быть представлены юридическим лицом по состоянию на дату, указанную в запросе.

При ответе на запрос в электронной форме юридическое лицо представляет в уполномоченный орган запрашиваемые сведения в электронной форме одним из следующих способов:

• по телекоммуникационным каналам связи через оператора электронного документооборота;
• на оптическом или цифровом носителе информации с приложением сопроводительного письма на бумажном носителе. Данное письмо можно как представить непосредственно в уполномоченный орган, так и направить заказным письмом.

Электронное сообщение должно быть подписано усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного должностного лица организации.
 
Днем направления в уполномоченный орган государственной власти электронного сообщения по телекоммуникационным каналам связи через оператора электронного документооборота считается день, зафиксированный в подтверждении дня отправки электронного сообщения.

Днем направления в уполномоченный орган государственной власти сведений на оптическом или цифровом носителе информации с приложением сопроводительного письма на бумажном носителе считается день, указанный в расписке должностного лица уполномоченного органа государственной власти, получающего оптический или цифровой носитель информации с сопроводительным письмом, или в квитанции об отправке почтового отправления.

Электронное сообщение юридического лица, направленное в уполномоченные органы, не принимается в случаях, если оно не соответствует установленным Правилами структуре и формату, не подписано усиленной квалифицированной цифровой подписью, в случае, если отсутствует подпись должностного лица на сопроводительном письме или оптический (цифровой) носитель информации подан с дефектом, делающим его содержимое нечитаемым. В перечисленных случаях уполномоченный орган государственной власти направляет юридическому лицу уведомление об отказе в принятии сообщения с обязательным указанием причин отказа. Юридическое лицо обязано устранить данные причины, и в течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения уведомления об отказе повторно направить электронное сообщение в уполномоченный орган.
 
В течение 180 дней после вступления в силу указанных Правил (то есть не позднее 13 февраля 2018 года) должны быть разработаны и утверждены правовые акты ФНС и Росфинмониторинга, которые будут детально регламентировать электронное взаимодействие данных органов, структуру и формат электронных сообщений, порядок формирования электронных сообщений и документов, формы запросов на бумажных носителях, и иные акты, направленные на реализацию Правил.

Таким образом, передавать сведения по новым Правилам нужно будет как только вышеуказанные ведомственные акты будут приняты.
 
Обязанность по определению бенефициарных владельцев не распространяется на:

• государственные корпорации;
• организации, в которых Российская Федерация, субъекты Российской Федерации либо муниципальные образования имеют более 50% акций (долей) в капитале;
• эмитентов ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, которые раскрывают информацию в соответствии с российским законодательством о ценных бумагах;
• иностранные организации, ценные бумаги которых прошли процедуру листинга на иностранной бирже, входящей в перечень, утвержденный Банком России.

Информация о бенефициарах юридического лица раскрывается в его отчетности в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ (например, п. 2 ст. 49 ФЗ Об ООО  «Публичная отчетность общества»  предусматривает: в случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами»).
 
За нарушение юридическим лицом обязанностей по установлению и представлению информации о своих бенефициарных владельцах предусмотрена административная ответственность. Статья КоАП 14.25.1 вступила в силу с 21.12 2016 года.

Неисполнение юридическим лицом обязанностей по установлению, обновлению, хранению и представлению информации о своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, определенных законодательством Российской Федерации, по запросу уполномоченного органа, налоговых органов или иного федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации, влечет наложение административного штрафа:

• для должностных лиц - штраф от 30 тыс. руб. до 40 тыс. руб.;
• для юридических лиц - штраф от 100 тыс. руб. до 500 тыс. руб.

2. Необходимость ведения реестра бенефициаров для филиалов иностранных организаций

Согласно ст. 2 Федерального закона № 115-ФЗ в сферу применения настоящего закона входят отношения юридических лиц и федеральных органов исполнительной власти, связанные с установление бенефициарных владельцев юридических лиц. Действие закона также распространяется на филиалы организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, расположенные за пределами РФ.

Ст. 6.1. Федерального закона № 115-ФЗ говорит об обязанности юридического лица по раскрытию информации о своих бенефициарных владельцах.

Согласно п. 3 ст. 55 ГК РФ - представительства и филиалы не являются юридическими лицами.

Таким образом, буквальное толкование вышеуказанных законодательных актов  дает основание сделать вывод, что на филиалы нерезидентов, аккредитованные в РФ, данная обязанность не распространяется.
 

3. Порядок раскрытия бенефициаров для компаний, которые  владеют недвижимостью в РФ
 
Согласно п. 3.2. ст. 23 НК РФ в ред. Федерального закона от 15.02.2016 года N 32-ФЗ иностранные организации, а также иностранные структуры без образования юридического лица, имеющие недвижимое имущество на праве собственности, признаваемое объектом налогообложения в соответствии со статьей 374 настоящего Кодекса, обязаны сообщать в налоговый орган по местонахождению объекта недвижимого имущества сведения об участниках этой иностранной организации (для иностранной структуры без образования юридического лица - сведения о ее учредителях, бенефициарах и управляющих).

В соответствии со п. 2 и 3 ст. 374 НК РФ объектами налогообложения для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, признаются недвижимое имущество, относящееся к объектам основных средств, имущество, полученное по концессионному соглашению.

Объектами налогообложения для иностранных организаций, не осуществляющих деятельности в Российской Федерации через постоянные представительства, признаются находящееся на территории Российской Федерации и принадлежащее указанным иностранным организациям на праве собственности недвижимое имущество и полученное по концессионному соглашению недвижимое имущество.

В соответствии с п. 3 ст. 386 НК РФ вышеуказанное сообщение направляется в налоговый орган одновременно с представлением Декларации по налогу на имущество. В сообщении должны содержаться сведения об участниках этой иностранной организации (учредителях иностранной структуры без образования юридического лица) по состоянию на 31 декабря соответствующего налогового периода, включая раскрытие порядка косвенного участия (при его наличии) физического лица или публичной компании, в случае, если доля их прямого и (или) косвенного участия в иностранной организации (структуре без образования юридического лица) превышает 5 процентов.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона N 376-ФЗ указанное положение ст. 386 НК РФ вступило в силу с 1 января 2015 года.

Следовательно, первым налоговым периодом исполнения предусмотренной п. 3 ст. 386 НК РФ обязанности иностранной организации (иностранной структуры без образования юридического лица), имеющей имущество, признаваемое объектом налогообложения в соответствии со ст. 374 НК РФ, по представлению одновременно с налоговой декларацией сведений об участниках этой иностранной организации (учредителях иностранной структуры без образования юридического лица) будет налоговый период 2015 года.

Таким образом, указанные сведения впервые должны быть представлены иностранной организацией (иностранной структурой без образования юридического лица) при представлении налоговой декларации за 2015 года по состоянию на 31 декабря налогового периода 2015 года.

При наличии у иностранной организации (иностранной структуры без образования юридического лица) нескольких объектов имущества, указанных в п. 3.2 ст. 23 НК РФ, сообщение представляется в налоговый орган по месту нахождения одного из объектов имущества по выбору этого лица.

Форма сообщения, общие правила, порядок его заполнения (далее – Порядок) и предоставления в налоговый орган утверждены приказом Приказ ФНС России от 28.01.2016 года N ММВ-7-14/41@ Об утверждении формы и формата представления в электронной форме сообщения об участниках иностранной организации (для иностранной структуры без образования юридического лица - о ее учредителях, бенефициарах и управляющих), имеющей имущество, признаваемое объектом налогообложения в соответствии со статьей 374 Налогового кодекса Российской Федерации, а также порядка заполнения формы сообщения и порядка ее представления в электронной форме

Форма сообщения может быть заполнена

• либо в бумажном виде (заполняется рукописным способом чернилами черного либо синего цвета или с использованием соответствующего программного обеспечения в одном экземпляре).
• либо заполняется налогоплательщиком в электронной форме, подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью и направляется в уполномоченный орган в зашифрованном виде по телекоммуникационным каналам связи (п. 8 Порядка).

Налогоплательщик в течение следующего рабочего дня после отправки Сообщения в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи должен получить:

1. подтверждение даты отправки;
2. квитанцию о приеме  - если сообщение принято налоговым органом, или уведомление об отказе в приеме, подписанную усиленной квалифицированной электронной подписью налогового органа (п. 14 Порядка).

Сообщение не считается принятым налоговым органом:

1. в случае представления налогоплательщиком (его представителем) Сообщения в налоговый орган, в компетенцию которого не входит прием этого Сообщения;
2. в случае если Сообщение не соответствует утвержденному формату;
3. в случае отсутствия в Сообщении усиленной квалифицированной электронной подписи руководителя организации-налогоплательщика (физического лица - налогоплательщика), уполномоченного представителя налогоплательщика или несоответствия усиленной квалифицированной электронной подписи руководителя организации-налогоплательщика (физического лица - налогоплательщика), уполномоченного представителя налогоплательщика;
4. в случае непредставления иностранной организацией (иностранной структурой без образования юридического лица) в налоговый орган по месту нахождения принадлежащего ей объекта недвижимого имущества налоговой декларации по налогу на имущество организаций. (п. 12 Порядка)

При получении уведомления об отказе в приеме налогоплательщик устраняет указанные в этом уведомлении ошибки и повторяет процедуру представления Сообщения.

Датой представления Сообщения в налоговый орган в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи считается дата, зафиксированная в подтверждении даты отправки. Датой получения Сообщения налоговым органом в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи считается дата, указанная в квитанции о приеме (пп. 9,10 Порядка).

При представлении в налоговый орган Сообщения и получении от налогового органа квитанции о приеме в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи налогоплательщик не направляет в налоговый орган Сообщение на бумажном носителе. (п. 3 Порядка)

Направление и получение Сообщения в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи допускается при обязательном использовании сертифицированных средств усиленной квалифицированной электронной подписи, позволяющих идентифицировать владельца квалифицированного сертификата ключа проверки электронной подписи, а также установить отсутствие искажения информации, содержащейся в указанном Сообщении.

Квалифицированные сертификаты ключей проверки электронной подписи участникам информационного обмена выдаются организациями, которые выпускают квалифицированные сертификаты ключей проверки электронной подписи для использования их в информационных системах общего пользования в соответствии с Федеральным законом от 06.04.2011 года N 63-ФЗ Об электронной подписи.
 
Ответственность за неправомерное непредставление (несвоевременное представление) налогоплательщиком - иностранной организацией (иностранной структурой без образования юридического лица) налоговому органу сведений, предусмотренных п. 3.2 ст. 23 НК РФ предусмотрена п. 2.1 ст. 129.1 Налогового кодекса РФ.

Санкцией по данному виду ответственности является штраф в размере 100% от суммы налога на имущество организаций, исчисленного в отношении объекта недвижимого имущества, принадлежащего этой иностранной организации (иностранной структуре без образования юридического лица), которая не представила (несвоевременно представила) сведения, предусмотренные п. 3.2 ст. 23 Налогового кодекса РФ.

При этом сумма штрафа исчисляется пропорционально доле участия в организации, сведения о которой не представлены (представлены несвоевременно), либо в случае невозможности определения доли участия лица в организации (иностранной структуре без образования юридического лица) пропорционально количеству участников.

СGS подтверждает текущий юридический статус компании: дает понять, что компания действующая и находится в рабочем состоянии. Как правило, такой сертификат, периодически запрашивают банки как подтверждение того факта, что компания находится в реестре (для компаний старше 1 года).
 
Сертификат содержит информацию о наименовании компании, регистрационном номере, подтверждает информацию об уплате необходимых пошлин и сборов, а также тот факт, что компания не находится в процессе ликвидации
 
В Гонконге нет именно такого сертификата, однако есть несколько его аналогов, которые мы представляем Вашему вниманию:

1. Company Particulars Report certified by Company Registry (CPR)

В документе отражены:

• Название компании
• Статус
• Адрес регистрации
• Директора
• Секретарь
• Отсутствует информация об акционерах

2. Certificate of continuing registration (CCR) signed by the Registry

В документе отражены:

• Название компании
• Статус

3. Last Annual Return certified by the Registry

В документе отражены:

• Название компании
• Адрес регистрации
• Директора
• Секретарь
• Текущая дата
• Информация об акционерах на дату последнего Annual Return

4. Certificate of Incumbency, original signed and sealed by Company Secretary

В документе отражены:

• Название компании
• Адрес регистрации
• Директора
• Акционеры
• Секретарь
• Любая другая информация, которую хочет включить компания

5. Business Registration Certificate certified by Inland Revenue Department

В документе отражены:

• Название компании
• Адрес регистрации
• Вид бизнеса, сфера деятельности
• Дата продления (оплачено / не оплачено)
• Регистрационный номер компании (Налоговый номер)

ИНФОРМАЦИЯ ДОПОЛНЯЕТСЯ

СПРАВКА

В среду, 6 сентября 2017 года Тортола и другие острова БВО испытали на себе удар тропического урагана Ирма. Скорость ветра достигала почти 300 км\ч (порывами до 340 км\ч). Урагану Ирма была присвоена 5-я наивысшая категория опасности.  Это сильнейший тропический шторм за последние 12 лет и самый разрушительный за всю историю Британских Виргинских Островов. Terrance B. Lettsome International Airport полностью разрушен. Объявлено чрезвычайное положение. 

ПРОБЛЕМЫ ПОЛУЧЕНИЯ ИНФОРМАЦИИ

На Тортоле повреждено центральное электроснабжение, и, как следствие, практически отсутствуют все виды связи. Практически у каждого крупного домохозяйства, бизнеса и госучреждения имеется в наличии резервный генератор  с некоторым запасом топлива, однако, судя по всему, разрушения столь серьезны, что только единицы могут ими воспользоваться, и таким образом информация просачивается во вне. Так, русскоязычная сотрудница нашего офиса на BVI добралась до функционирующего спутникового телефона и смогла сообщить своей маме, что с ней все в порядке. С остальными сотрудниками офиса GSL BVI связь пока не установлена.

В дополнении к проблеме со средствами связи и электричеством добавляется проблема транспортной доступности. Некоторые районы Тортолы (не говоря уж об остальных островах) остаются недоступными из-за подтопления дорог, селей и завалов.

Основными источниками информации о состоянии дел на BVI (за исключением точечных коротких репортажей в СМИ, совместного заявлений Губернатора Gus Jaspert и премьер министра Orlando Smith, объявивших режим чрезвычайного положения и предпринимателя Richard Branson, пересидевшего ураган в винном погребе на острове Неккер), являются группа в FB BVI Abroad - Hurricane Irma, FB группа и web-site BVI Platinum News (сервер расположен в США, поэтому функционирует в настоящее время).

UPDATE: от 11.09.2017
Какая-то стабильность в коммуникации с сотрудниками достигнута. Хотя речь идет именно о коммуникации по важнейшим вопросам. Для этого приходится искать пути: локализация около офиса телекоммуникационной компании, рядом с которой может быть FREE WiFi. Или проживание в лагере рядом с интернетом на спутниковом телефоне.

ЧТО ОЖИДАТЬ И В КАКИЕ СРОКИ

Отсутствие связи и острая нехватка информации не дают возможности даже приблизительно планировать сроки восстановления разрушенной инфраструктуры и государственных \ финансовых услуг на БВО. Перечислим последовательность действий которые надо предпринять для восстановления нормальных рабочих процедур.

• В настоящий момент идут спасательные операции по эвакуации и оказанию первой помощи. Опубликовано обращение к Великобритании с просьбой об оказании помощи. К островам направляется спасательный катер ВВС Великобритании для осуществления поисковых операций и предоставления первой помощи.
• Следующим этапом ожидается обеспечение жителей (на Тортоле их 24 000) продуктами питания и водой. Авианосец ВВС Великобритании с грузом гуманитарной помощи передислоцируется из Средиземноморья на карибское побережье. Его ожидают не ранее, чем через две недели. 
• Возможен дефицит топлива для обеспечения электропитания. Неизвестно, насколько повреждены резервуары, и каковы резервы. Из-за разрушения аэропорта поставки возможны только морем. Вследствие затопления прогулочных яхт и других плавсредств непонятно насколько этот канал поставок работоспособен и эффективен.

• После вышеперечисленных работ ожидается этап по восстановлению инфраструктуры сотовой связи и нтернета. В настоящий момент, работают лишь те сайты государственных органов, что имеют хостинг в США. Так сайт FSC BVI функционирует лишь частично. А сайты BVI Government и BVI Financial Center “лежат”. Работоспособность этих сайтов косвенным образом будет свидетельствовать о процессе восстановительных инфраструктурных работ.

• Строительно-восстановительные работы. Непонятно пока, насколько сильно пострадали правительственные здания (Government Building располагается прямо на побережье, здания BVI FSC – в более защищенном месте в глубине острова). Банки, их шесть на BVI (в них обслуживаются зарегистрированные агенты и государственные организации), на первый взгляд, разрушены значительно.

• Пока не установлено насколько пострадали  архивы \ датацентры \ сервера. Сервер системы VIRRGIN, аналог «регистрационной палаты», расположен на БВО и в настоящее время, ожидаемо, не отвечает. Сайт системы BOSS (Beneficial Ownership Search System) находится в Канаде и потому (ожидаемо) доступен.
• Всем работам может помешать следующий надвигающийся ураган Хосе. Он не такой сильный, его рейтинг 3 (из 5 баллов).

UPDATE: от 11.09.2017
Несмотря на видимость наступившей стабильности, запрос на эвакуацию с островов все еще очень высок. На этом фоне стоимость авиабилета до Пуэрто Рико (время в пути 15 мин.) на легком аква авиаджете достигла 7 000 USD. Обычно такой билет стоит от 300 до 500 USD.
 

РАБОТОСПОСОБНОСТЬ ОФИСА GSL на BVI

Мы пытаемся связаться с нашими местными сотрудниками разными способами, но пока не можем этого сделать. Надеемся, что они не пострадали.

Пока, сведениями о состоянии здания и помещений, в которых расположен офис GSL на Британских Виргинских островах,  мы не располагаем. Надеемся, что все в порядке – наш офис расположен на первом этаже четырехэтажного здания, в глубине острова, в низине, у подножия холма. Маленькие окна закрываются ставнями. Secure Room, в которой расположен бумажный архив и сервер не имеет окон. Из общих соображений офис защищен надежно. Однако, если он пострадал, это не приведет к утрате информации, так как резервный сервер (на который мы переключились в настоящее время) расположен в безопасности, за пределами БВО. Подавляющее большинство бумажных документов хранятся на нем в электронных копиях.

Главная проблема функционирования офиса GSL на BVI – связана с работоспособностью всей инфраструктуры финансовой индустрии на БВО.  

Кроме того, для успешного восстановления индустрии финансовых услуг необходимо надежное и быстрое курьерское сообщение, то есть доступность курьерских услуг DHL и FedEx, что без восстановления аэропорта и воздушного сообщения невозможно.

UPDATE от 11.09.2017:

ВСЕ сотрудники офиса GSL BVI вышли с нами на связь. Офис GSL BVI НЕ ПОСТРАДАЛ. Мы отделались лишь одним разбитым окном. Документация, сервера, компьютерная техника - все в исправности. Генератор не пострадал, но нет топлива. Требуется лишь стабильное электроснабжение для нормального функционирования. Понятно, что это и является краеугольным камнем работоспособности всей индустрии. Однако, мы могли оказаться в худших условиях: некоторые международные юридические компании эвакуируют своих сотрудников (на Джерси, на Кайманы) по причине разрушения офисов. Мы УЖЕ предоставляем наш офис (meeting room) в качестве места для хранения документов другой юридической фирмы, офис которой разрушен

ОБРАЩЕНИЕ К МЕЖДУНАРОДНЫМ БАНКАМ, ПРЕДОСТАВЛЯЮЩИМ УСЛУГИ ОФФШОРНЫМ КОМПАНИЯМ C BVI

Из всего вышесказанного очевидно, что банковское обслуживание BVI-компаний «на общих основаниях» с сохранением прежних документарных требований невозможно. Совершенно очевидно, что запросы на предоставление Certificate of Good Standing \ Certificate of Incumbancy \ Apostilled and Notarised не смогут быть исполнены в разумные сроки. 

Это может крайне негативно отразиться на функционировании бизнеса наших клиентов. Поэтому мы предлагаем профильным отделам соответствующих банков внести временные изменения в процедуры обслуживания существующих счетов.

В свою очередь, GSL Law and Consulting, являясь зарегистрированным агентом на БВО, готов выступить с предложениями в отношении документов и их электронных копий, которые могли бы временно замещать документы, традиционно запрашиваемые банками в виду невозможности их быстрого получения.

ДЕРЖИТЕСЬ!

Как бы то ни было, все наши суетные проблемки представляются мелкими неудачками по сравнению с бедой, накрывшей счастливые солнечные острова. Пожелаем их обитателям твердости, мужества, оптимизма и удачи!

К таким данным может относиться и адрес электронной почты, если он полностью не обезличен, а содержит в себе дополнительную информацию.

Так, электронный адрес компании-клиента – info.company@company.ru – не относится к персональным данным, поскольку реквизиты юридического лица, в том числе и электронный адрес, не являются персональными данными.

Что касается электронного адреса сотрудника компании, размещенного на сайте компании – a.petrov@company.ru - в данном случае следует принимать во внимание дополнительную информацию. Если кроме рабочего адреса электронной почты также публикуются какие-либо дополнительные сведения о работнике, например, фотография, ФИО, город проживания и/или другие данные, то для публикации его на сайте компании потребуется надлежащим образом оформленное письменное согласие на обработку. Однако, без дополнительных сведений адрес a.petrov@company.ru не следует относить к персональным данным.

Будет ли нарушением, если компания разместит на своем сайте личный адрес электронной почты сотрудника – petrov@mail.ru? В соответствии со статьей 7 ФЗ « О персональных данных» от 27 июля 2006 года № 152-ФЗ лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять персональные данные без согласия субъекта персональных данных. Адрес электронной почты работника относится к персональным данным, и потребуется обязательное согласие сотрудника на размещение этой информации на сайте. В случае отсутствия согласия, или оформления его ненадлежащим образом, компания будет оштрафована.

В случе, если компанию попросят предоставить адрес электронной почты сотрудника, то к персональным данным будет относиться не только личная электронная почта - petrov@mail.ru, а также и рабочая a.petrov@company.ru, так как она запрашивается по конкретному работнику, «определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных)». А в случае, если передача адреса произойдет без надлежащим образом оформленного согласия, то это также будет являться нарушением.

После написания статьи «Гонконг: худшее в мире место для открытия банковского счета стартапу?» я получил массу откликов. Свыше 30 000 просмотров, более тысячи лайков, около 200 комментариев, многие из авторов которых имели сходный с моим опыт, к тому же статью напечатали в бесплатном некоммерческом издании «Hong Kong Free Press». Видимо, она задела людей за живое.  

Восемь месяцев спустя ситуация значительно изменилась. К чести Управления денежного обращения Гонконга, они сразу связались со мной, и с тех пор мы тесно работаем с ними, а также еще с несколькими крупными гонконгскими банками, чтобы попытаться исправить сложившееся положение. 

Судя по поступающей отовсюду информации, открыть счет на стартап в Гонконге действительно стало проще, но для целей комплаенс по-прежнему необходимо предоставлять массу документов.     

Что нужно знать, если вы планируете открывать расчетный счет в Гонконге

Исходя из опыта общения с коммерческими директорами ряда крупных гонконгских банков, хотел бы поделиться несколькими полезными советами и информацией, которая поможет открыть расчетный счет:
 

• В Гонконге существует три банка, выпускающих денежные знаки, которые несут перед регионом определенную ответственность, в том числе должны помогать начинающим компаниям. Это HSBC, Standard Chartered Bank и Bank of China (Hong Kong). Эти банки в курсе ситуации и проводят серьезную работу по снижению количества отказов по стартапам.   
• Один из этих трех банков, в частности, сократил общее число отказов в открытии расчетных счетов с 13% до менее чем 1%, кроме того, теперь любой отказ  требует личной подписи руководителя отдела Business Banking.  
• Честность – ключ к успеху вашей заявки на открытие счета. Отчасти в силу большого процента отказов стартапы начали преувеличивать информацию в своих заявках, что означало, что на этапе проверки банки обнаруживали всякие несоответствия и поэтому давали отказ. Например, если вы заявляете, что у вас серьезный консалтинговый бизнес с предполагаемым средним оборотом около 20 000 USD, а при этом получаете множество мелких платежей по 20 USD, то банк это насторожит.      
• Ведение деятельности со странами вроде Северной Кореи и некоторыми другими ближневосточными государствами также вызовет вопросы у комплаенса. 
• Прибыльность вашего бизнеса не является для банка критерием согласия или отказа.
• Вас будут спрашивать, почему вы выбрали Гонконг для открытия расчетного счета, но наличие у вас местного ID не является обязательным требованием.  
• При подаче заявки на открытие счета физическое присутствие всех директоров компании не обязательно. Многие стартапы в Гонконге обходили это предполагаемое требование, регистрируя компанию с одним местным директором и назначая иностранцев уже после открытия счета.    
• Наличие постоянного офиса в Гонконге не обязательно. Для процедуры регистрации компании вам понадобится указать адрес офиса (адреса виртуального офиса достаточно), но банки понимают, что сейчас многие стартапы работают в коворкинговых пространствах, так что для открытия банковского счета собственный офис не нужен.    
• Для решения данной проблемы при гонконгском Управлении денежного обращения организована специальная рабочая группа. Она создала на сайте Управления страничку, посвященную открытию счетов, а также специальную линию для жалоб. Стартапы, получившие отказ в открытии счета, могут написать на адрес эл. почты accountopening@hkma.gov.hk  
• Шансы открытия счета выше, если ваш бизнес уже работает хотя бы полгода (согласен, это не идеально). Вам нужно предоставить подтверждение своих бизнес-операций, а если деятельность еще не началась, то бизнес-план. Достаточно бизнес-плана на нескольких страницах, это не должен быть многостраничный документ! 
• Банк Standard Chartered сократил стандартные сроки открытия счета всего до 7-14 дней.
• Банк HSBC первым из гонконгских банков интегрировал расчетные счета с популярной бухгалтерской программой для стартапов Xero.

Гонконг снова в игре

Ради своих уважаемых читателей я решился еще раз пройти через процедуру открытия счета в одном из указанных выше крупных банков, чтобы проверить, наступило ли улучшение. Рад сообщить, что это действительно так, и что Гонконг снова открыт для бизнеса.

Введение

Ни для кого не секрет, что международное налоговое планирование переживает сейчас непростые времена. И это касается не только России, но и всего мира. Влияние действий Большой двадцатки на установление прозрачности в налоговой сфере, мероприятия ОЭСР, направленные на реализацию плана BEPS (base erosion profit shifting), - все это заставляет бизнес менять свои подходы в формировании эффективных механизмов осуществления предпринимательской деятельности с иностранным элементом. С учетом непростой ситуации в Евросоюзе многие бизнесмены нацелены на применение азиатских, и в первую очередь гонконгских компаний.

В данной статье мы попробуем разобраться в основных преимуществах гонконгских компаний с налоговой точки зрения, учитывая также тот факт, что с 2017 года между Гонконгом и Россией начнет действовать Соглашение об избежании двойного налогообложения (далее по тексту - Соглашение).

Налогообложение гонконгских компаний.
Принцип территориального налогообложения

В Гонконге применяется так называемый принцип территориального налогообложения, согласно которому налогом облагается только прибыль, получаемая из источников в Гонконге.

В отличие от России, где у компаний облагается общемировой доход, прибыль, полученная за пределами Гонконга, налогом не облагается.

По существу, при правильном структурировании деятельности гонконгской компании ее доходы не будут облагаться налогами, и в этом смысле гонконгская компания аналогична традиционным офшорам. Таким образом, у компании может быть как офшорный доход (необлагаемый налогом), так и оншорный (облагаемый налогом).

Сам принцип территориального налогообложения достаточно четкий и понятный, однако, как показывает практика, в зависимости от конкретных обстоятельств могут возникать спорные ситуации.
Рассмотрим подробнее на конкретных примерах, как реализуется указанный выше принцип.

Согласно разъяснениям (Ordinance) налоговой службы Гонконга лицо подлежит налогообложению налогом на прибыль при соблюдении следующих условий:

• оно занимается торговой, профессиональной либо предпринимательской деятельностью в Гонконге;
• данные виды деятельности приносят прибыль, и
• получаемая прибыль происходит из Гонконга.

Первые два условия достаточно просты и понятны, однако некоторых пояснений требует последнее условие - как определить, что источником прибыли является Гонконг?

Гонконгские суды на протяжении ряда лет рассматривали данный вопрос об источнике прибыли и пришли к определяющим принципам в понимании данного вопроса. Давайте рассмотрим некоторые из них.

Фактические обстоятельства

Вопрос об отнесении прибыли к источникам в Гонконге или за его пределами является в большой степени основанным на фактических обстоятельствах. Отсутствуют какие-то универсальные правила, которые можно применить к любой ситуации, и решение данного вопроса зависит от природы прибыли и соответствующих транзакций, сопутствующих ее получению.

Тест операций

С точки зрения данного подхода необходимо выявить, какие действия совершил налогоплательщик, чтобы получить прибыль, и где он их совершил. Другими словами, необходимо определить конкретные операции, которые привели к получению прибыли, а также где эти операции имели место. Источник прибыли должен быть отнесен к операциям именно того налогоплательщика, который их совершил, а не к операциям его взаимозависимых лиц (входящих в группу налогоплательщика).

Предшествующая или второстепенная деятельность

Операции, подлежащие налогообложению, не включают весь спектр деятельности налогоплательщика. Фокус направлен на установление географического местоположения операций, генерирующих прибыль налогоплательщика и отличных от предшествующей или второстепенной деятельности.

Место принятия решений

Место, в котором принимаются ежедневные инвестиционные или бизнес-решения, необходимо иметь в виду только как один из факторов, который определяет источник прибыли, и обычно это не решающий фактор.

Бизнес-присутствие за пределами Гонконга

Гонконгская компания может создать офис за рубежом, который будет зарабатывать прибыль за пределами Гонконга, однако само по себе отсутствие такого офиса не означает, что вся прибыль компании возникает или относится к Гонконгу. Тем не менее в большинстве случаев, когда основное место деятельности находится в Гонконге и у компании нет присутствия за рубежом, ее прибыль будет облагаться налогом в Гонконге.

Прибыль торговых компаний

Контракты купли-продажи

Фактор, который определяет место возникновения прибыли от торговой деятельности товарами и сырьем, обычно связан с местом, где контракты купли-продажи выполняются (совершаются). При этом под выполнением понимается не только юридическое место исполнения контракта, а также сюда включаются переговоры, заключение и исполнение положений контракта.

Согласно судебному решению Апелляционного суда (Magna Industrial Co. Ltd v. CIR) в подобных вопросах необходим широкий подход и следует рассматривать все релевантные операции, направленные на извлечение прибыли, а не только сам факт покупки и продажи товаров. В частности, суд в упомянутом деле отметил, что вопрос, где товары были приобретены и проданы, важен, однако есть и другие вопросы, например как товары были произведены и хранились, как производились заявки на отгрузку, как обрабатывались заказы, как товары были отправлены, как было организовано финансирование.

Как происходит оценка релевантных фактов

При рассмотрении фактов для решения вопроса об отнесении прибыли во внимание принимается природа и качество соответствующей деятельности в большей степени, чем количество. Причинно-следственные связи между деятельностью и прибылью являются решающим фактором.

Нерелевантные факты

Факты, которые прямо не связаны с торговой деятельностью, рассматриваются как не относящиеся к делу в определении места возникновения прибыли. Например, аренда офисных помещений, наем персонала, обустройство офиса и т.д.

Общая практика

Если контракты купли-продажи выполняются в Гонконге, прибыль облагается в Гонконге.

Если контракты выполняются за пределами Гонконга, прибыль в Гонконге не облагается.

Если контракт купли-продажи выполняется в Гонконге, предполагается, что прибыль облагается в Гонконге, однако другие релевантные факты должны быть приняты во внимание для определения источника прибыли.

Если продажа осуществлена гонконгскому покупателю (включая гонконгский офис зарубежного покупателя), считается, что такой контракт выполнен в Гонконге.

Если выполнение контрактов купли-продажи не предполагает выезд за пределы Гонконга, но осуществляется с использованием телефона или других электронных средств связи, включая Интернет, такие контракты считаются выполненными в Гонконге.

Прибыль от торговой деятельности рассматривается либо полностью освобожденной от налогообложения, либо полностью налогооблагаемой, какое-либо пропорциональное распределение не допускается.

Агентское вознаграждение

Место оказания услуг

Когда деятельность компании связана с получением агентского вознаграждения за поиск покупателей в интересах поставщиков или наоборот, то такая деятельность считается относящейся к Гонконгу, если она выполнялась в Гонконге, и прибыль считается полученной из источников в Гонконге.

Такие факторы, как место, где находятся принципалы, и как они были найдены агентом, место, где осуществлялась вспомогательная деятельность, до или после получения комиссионного вознаграждения, обычно не влияют на определение источника агентского вознаграждения.

В случае, когда вознаграждение получено лицом, находящимся в Гонконге, но деятельность, в отношении которой получено вознаграждение, велась за его пределами, вознаграждение в Гонконге налогом не облагается.

Налогообложение других видов прибыли

Ниже приведены отдельные примеры тестов, используемых для определения источника некоторых видов прибыли.
 

Следует отметить, что при решении вопроса о налогообложении и отнесении тех или иных доходов к оншорным или офшорным большую роль играет налоговый инспектор. Именно от его субъективного мнения может зависеть статус прибыли, поэтому на практике мы рекомендуем с учетом принципов и положений, указанных выше, не допускать "пограничных", спорных ситуаций, когда доход может быть переквалифицирован из офшорного в оншорный.

Вместе с тем для того, чтобы обеспечить определенность налогообложения операций на основе территориального принципа определения доходов, налоговая служба Гонконга обеспечивает налогоплательщиков предварительными налоговыми заключениями относительно источника прибыли для целей налога на прибыль.

Традиционное использование гонконгских компаний

Благодаря территориальной системе налогообложения компании Гонконга являются альтернативой офшорам, поскольку при чуть больших затратах на содержание компании достигается аналогичная налоговая экономия.
Поэтому наиболее распространенной сферой деятельности использования гонконгских компаний является международная торговля, в частности, при осуществлении экспортно-импортных операций между странами Юго-Восточной Азии (включая Китай), Европой и СНГ.

Обычно гонконгская компания выступает как транзитное звено при поставках товаров, например, из Китая в Россию, при этом гонконгская компания используется, например, как центр прибыли (за счет трансфертного ценообразования).

┌─────────────┐     ┌────────────┐     ┌─────────────┐
│   Россия              │     │Гонконгская    │     │    Китай              │
│                               │     │  компания      │     │                              │
└─────────────┘     └────────────┘     └─────────────┘

В отличие от классических офшоров компании, зарегистрированные в Гонконге, считаются в мире вполне респектабельными, что в текущих условиях мировой деофшоризации влияет на работу с контрагентами, а также на возможность беспрепятственного открытия банковских счетов. Последнее время многие иностранные банки ужесточили требования в отношении офшорных компаний и либо полностью прекратили открывать операционные счета таким компаниям, либо установили дополнительные ограничения в виде повышенных тарифов на обслуживание или необходимости поддержания неснижаемого остатка денежных средств на расчетном счете.

Другим популярным направлением является использование гонконгских компаний в сфере услуг. За счет того, что гонконгская компания получает доход не из источников в Гонконге, как мы отмечали выше, такой доход не будет облагаться корпоративным налогом на прибыль. В то же время у компании, которая платит за соответствующие услуги (например, российской), как правило, такие затраты уменьшают налоговую базу.

Конечно, данные расходы на оплату услуг гонконгской компании должны быть в идеале связанными с извлечением прибыли и иметь экономическое обоснование. В противном случае при злоупотреблении таким способом налогового планирования это может привести к конфликтной ситуации с налоговыми органами и исключению данных затрат из расходов.

Также можно рассматривать и направление деятельности в виде оказания услуг по договору перевозки, транспортно-экспедиционных услуг и иных, которые могут быть связаны с экспортно-импортными операциями налогоплательщика. Очевидно, что при осуществлении налогоплательщиком деятельности исключительно на территории России будет весьма затруднительным доказать обоснованность таких расходов.

Недостатком гонконгской компании для целей налогового планирования в России является наличие Гонконга в так называемом "черном списке" Минфина РФ (Приказ Минфина РФ от 13 ноября 2007 г. N 108н "Об утверждении перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)").

На практике это означает, что при заключении контрактов с гонконгскими компаниями сделка или сделки на сумму свыше 60 миллионов рублей с одним лицом в течение календарного года будут признаваться контролируемыми (подп. 3 п. 1 ст. 105.14 НК РФ). На российского налогоплательщика это возлагает дополнительные обязанности уведомить налоговый орган о наличии контролируемой сделки и при необходимости доказать, что цена в такой сделке соответствует уровню рыночных цен. В то же время мы надеемся, что в связи с заключением Соглашения об избежании двойного налогообложения с 2017 года Гонконг будет исключен из упомянутого перечня.

В некоторых случаях с налоговой точки зрения гонконгская компания может быть интересна в качестве холдинга, который владеет акциями/долями других компаний и получает дивиденды. Получение дивидендов от зарубежных компаний не облагается корпоративным налогом на прибыль. Также отсутствует и налог у источника выплаты на исходящие дивиденды. До заключения Гонконгом международных соглашений об избежании двойного налогообложения данная опция была не столь привлекательна, поскольку обычно в стране (если мы не берем традиционные офшоры и некоторые оншорные юрисдикции), из которой выплачиваются дивиденды, возникает налог у источника выплаты.

Соглашение об избежании двойного налогообложения между Россией и Гонконгом

Заключение Соглашения между Россией и Гонконгом в январе 2016 года (вступает в силу с 1 января 2017 года -  Письмо Минфина РФ от 9 августа 2016 г. N 03-08-06/46561) очевидно повысит привлекательность Гонконга как юрисдикции, используемой для целей международного налогового планирования.

Ниже мы рассмотрим ключевые положения Соглашения, которые можно применить на практике.

Дивиденды

Согласно ст. 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одной Стороны, резиденту другой Стороны, могут облагаться налогом на территории другой Стороны. Вместе с тем такие дивиденды могут также облагаться налогом в стране-источнике, однако такой налог не должен превышать:

• 5 процентов общей суммы дивидендов, если получателем дивидендов является компания, имеющая фактическое право на них и владеющая не менее чем 15 процентами капитала компании, выплачивающей дивиденды;
• 10 процентов общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Отметим, что в отличие от большинства подобных налоговых соглашений в рассматриваемой статье отсутствует условие о минимальном размере инвестиций для применения пониженной ставки. Это означает, что льготное налогообложение не зависит от размера инвестиций, который может быть в размере минимального уставного капитала (а точнее, 15% от него).

Напомним также, что по умолчанию согласно законодательству РФ налог у источника выплаты на дивиденды, удерживаемый в России, составляет 15%.

По сравнению с другими юрисдикциями, с которыми у России заключены подобные соглашения, пониженная ставка в размере 5% не является чем-то особенным. Такие же ставки (с небольшими видоизменениями относительно условий их применения) содержатся в Соглашениях России с Кипром, Австрией, Нидерландами и др.

Вместе с тем с учетом развернувшейся борьбы с так называемыми кондуитными (транзитными) схемами необходимо учитывать, что право применить пониженную ставку имеется у компании, которая является лицом, имеющим фактическое право на доход (то есть лицо, которое определяет экономическую судьбу дохода). На практике это означает, что такая компания при получении дивидендов не должна направлять их существенную часть транзитом в адрес своих акционеров.

Более того, в отношении дивидендов в Соглашении содержится оговорка, направленная на борьбу с возможными злоупотреблениями. Так, в части 7 ст. 10 Соглашения прямо указано, что пониженные ставки не применяются, если основной целью или одной из основных целей любого лица, связанного с созданием или передачей акций или других прав, в отношении которых выплачиваются дивиденды, было получение льгот в соответствии с настоящей статьей путем такого создания или передачи.

Проценты

В отношении процентов действует правило о том, что они подлежат налогообложению только в том месте, куда они выплачиваются.

Это безусловно открывает новые горизонты для финансирования, получаемого от гонконгских компаний (вряд ли будет наоборот), поскольку по общему правилу проценты, выплачиваемые из России, облагаются налогом у источника выплаты по ставке 20%.

Здесь также стоит обратить внимание на специальные правила, направленные на противодействие применению в заемных обязательствах необоснованно завышенных процентов (отличающихся от "рыночных"). Если сумма процентов превышает сумму процентов, которая была бы согласована между независимыми сторонами, то освобождение от налогообложения допустимо лишь на последнюю указанную сумму. Превышение будет облагаться налогами в соответствии с законодательством каждого из договаривающихся государств (территорий).

Аналогично дивидендам в отношении процентов существует правило об ограничении налоговых льгот в случае, если их получение было основной целью создания и передачи долгового требования, в отношении которого выплачиваются проценты.

Как и в случае с дивидендами, не стоит забывать о концепции фактического получателя дохода - транзитный характер движения денежных средств может повлечь негативные последствия в виде отказа в применении положений Соглашения.

Доходы от авторских прав и лицензий

Согласно ст. 12 Соглашения доходы от авторских прав и лицензий (роялти) могут облагаться налогом в стране (территории) - источнике доходов, получаемых за использование данных прав и лицензий, при этом налог не должен превышать 3 процента от общей суммы доходов. Термин "доходы от авторских прав и лицензий" означает платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права пользования любым авторским правом на произведения литературы, искусства или науки, включая кинофильмы, фильмы или пленки для теле- или радиовещания, любым патентом, товарным знаком, дизайном или моделью, планом, секретной формулой или процессом.

Аналогично процентам применительно к роялти действуют те же самые правила относительно рыночного размера сумм, а также ограничения льгот, если их применение было основной целью при организации выплат роялти.

Устранение двойного налогообложения

В соответствии с Соглашением применительно к России двойное налогообложение устраняется следующим образом: если резидент России получает доход из Гонконга, сумма налога на этот доход, уплаченная в Гонконге в соответствии с положениями настоящего Соглашения, может быть вычтена из суммы российского налога, подлежащего уплате этим резидентом. Однако сумма вычета не должна превышать сумму российского налога на этот доход, рассчитанную в соответствии с законами о налогах и правилами России.

Нельзя также не отметить две статьи - 9 "Ассоциированные предприятия" и 27 "Меры, противодействующие злоупотреблениям" Соглашения, имеющие практическое значение для международного налогового планирования.

В первой статье идет речь о так называемых ассоциированных предприятиях, что наиболее близко по своему содержанию к понятию НК РФ "взаимозависимые лица". Соглашение предусматривает, что если между двумя предприятиями создаются условия, отличные от тех, которые имели бы место между независимыми предприятиями, то любая прибыль, которая могла бы быть начислена одному из предприятий, но из-за наличия этих условий не была ему начислена, может быть включена в прибыль этого предприятия и соответственно обложена налогом.

Вторая статья направлена на исключение ограничений в борьбе со злоупотреблениями: ничто в Соглашении не ограничивает права каждой стороны применять свое национальное законодательство и меры, противодействующие уклонению от налогообложения, независимо от того, упомянуты они или нет.

Сертификат налогового резидентства

Как известно, для получения освобождения от налогообложения при применении налоговых соглашений, при выплате дохода иностранной компании российская организация должна иметь подтверждение о том, что его контрагент имеет местонахождение в той стране, с которой заключено соответствующее налоговое соглашение (Статья 312 НК РФ).

Кроме того, начиная с 2017 года такой иностранный контрагент, помимо указанного подтверждения, должен также представить доказательства того, что он имеет фактическое право на доход, выплачиваемый ему из России.
В Гонконге выдача сертификата, подтверждающего статус налогового резидента, предполагает заполнение соответствующих форм с ответами на вопросы.

Сертификат резидентного статуса устанавливает достаточное доказательство того, что компания является налоговым резидентом в Гонконге. Обычно используются соответствующие формы таких сертификатов согласно заключенным соглашениям, и сертификаты, оформленные с отклонениями, не могут быть заверены Департаментом внутренних доходов.

По общему правилу выпускается только один сертификат в отношении одного соглашения об избежании двойного налогообложения на каждый год. При этом компетентные органы Гонконга могут отказать выпустить такой сертификат, когда очевидно, что лицо не может рассчитывать на льготы, предусмотренные соответствующим соглашением.

Если у налоговых органов Гонконга есть основания полагать, что лицо не вправе использовать льготы по соответствующему соглашению, у него может быть запрошена дополнительная информация до принятия решения о выпуске сертификата. В некоторых случаях, если неясно, можно ли применить соглашение, налоговые органы могут сделать соответствующий запрос в другую юрисдикцию для принятия обоснованного решения о том, обоснованно ли данное лицо претендует на льготы по соглашению.

Также налоговые органы Гонконга заранее предупреждают, что выпуск сертификата не гарантирует, что освобождение от налога в другой стране произойдет автоматически, такое решение зависит от государства - партнера по соглашению. Однако в любом случае, если гонконгский налоговый резидент считает, что ему необоснованно отказали в применении льгот по соглашению, то гонконгские компетентные органы вмешаются в процесс в рамках взаимосогласительной процедуры, предусмотренной соответствующим соглашением.

Обычно срок выдачи сертификата составляет 21 рабочий день. Если информации, направленной в заполненной форме на выдачу сертификата, недостаточно для определения налогового статуса, у налогоплательщика будут запрошены дополнительные сведения.

Для получения сертификата необходимо заполнить соответствующую форму и ответить на вопросы, в частности:

• нахождение головного офиса;
• нахождение филиалов;
• руководство и другие сотрудники;
• количество сотрудников с постоянным местом жительства в Гонконге;
• количество сотрудников с постоянным местом жительства за пределами Гонконга;
• детальное описание вида деятельности;
• описание места осуществления деятельности.

Как видно из представленного выше, выдача сертификата на практике возможна при действительном ведении деятельности на территории Гонконга с персоналом и другими атрибутами реально действующей компании.

Влияние деофшоризации на МНП при использовании гонконгских компаний

Действующие последние два года изменения в Налоговом кодексе РФ в отношении контролируемых иностранных компаний, концепции фактического получателя дохода, корпоративного налогового резидентства существенным образом изменили и продолжают менять сформировавшиеся подходы в международном налоговом планировании. Судебная практика по налоговым спорам, связанным с нерезидентами, также развивается не в пользу налогоплательщиков. Ситуация осложняется также тем, что в ближайшее время заработает автоматический обмен налоговой информацией между государствами. Это означает, что схемы налогового планирования, основанные на невозможности получить информацию контролирующими органами, просто перестанут (и уже перестают) работать. Можно ожидать в этой связи усложнения и удорожания существующих схем и структур, а в некоторых случаях полного отказа от их использования, что касается и гонконгских компаний как одного из популярных инструментов МНП.

Таким образом, подводя итог вышесказанному, можно сделать следующие выводы и рекомендации в отношении использования гонконгских компаний в международном налоговом планировании.

Компании, зарегистрированные в Гонконге, продолжают оставаться эффективным инструментом налогового планирования в международной торговле и сфере оказания услуг.

Для получения максимальных преимуществ от гонконгской компании с офшорным статусом необходимо, как минимум, чтобы управление и контроль такой компании осуществлялись за пределами Гонконга, а также соблюдение ряда выработанных принципов.

Во избежание рисков применения в России правил трансфертного ценообразования и доначисления налогов российским компаниям - контрагентам гонконгские компании не должны быть с ними взаимозависимыми.
Во избежание риска признания гонконгской компании налоговым резидентом РФ она не должна управляться с территории РФ (включая управление банковскими счетами).

В случае использования гонконгской компании для применения соответствующих льгот по Соглашению необходимо обеспечить реальное присутствие компании и персонала на территории Гонконга, а также подтвердить фактическое право на пассивные доходы (дивиденды, проценты, роялти).

Это одно из оснований для списания задолженности (подп. 4 п. 1 ст. 59 НК РФ). Однако списать просроченную недоимку инспекция сможет только на основании судебного акта (определение ВС РФ от 02.11.16 № 78-КГ16-43). Для его получения необходимо выполнить девять шагов.

Порядок принудительного взыскания недоимки

Налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги, а контролеры вправе взыскивать недоимку, а также пени, проценты и штрафы (подп. 1 п. 1 ст. 23, подп. 9 п. 1 ст. 31 НК РФ). Кодекс устанавливает последовательную процедуру принудительного исполнения обязанности по уплате налога (постановление Президиума ВАС РФ от 29.03.05 № 13592/04).

Первый этап. Если компания не погасила недоимку в срок, то проверяющие не позднее трех месяцев со дня выявления недоимки направляют ей требование об уплате налога, пеней и штрафа (п. 1 и 2 ст. 69, п. 1 и 2 ст. 70 НК РФ). Компания должна исполнить его в течение восьми дней (п. 4 ст. 69 НК РФ).

Второй этап. Налоговики применяют принудительные меры взыскания (ст. 45, 46, 47 НК РФ). Не позднее двух месяцев со дня истечения срока уплаты по требованию контролеры принимают решение о взыскании недоимки за счет средств на счетах компании (п. 3 ст. 46 НК РФ). Решение, принятое после истечения двух месяцев, недействительно. В этом случае фискалы вправе обратиться в суд с заявлением о взыскании. Но не позднее шести месяцев с момента истечения срока уплаты по требованию.

При недостаточности средств на счетах или отсутствии информации о них контролеры вправе взыскать задолженность за счет иного имущества компании (п. 7 ст. 46 НК РФ). Решение о взыскании принимается в течение одного года с момента истечения срока уплаты по требованию об уплате налога.

Решение, принятое после истечения указанного срока, недействительно. В этом случае налоговый орган вправе обратиться в суд с заявлением о взыскании. Но не позднее двух лет со дня истечения срока исполнения требования (п. 1 ст. 47 НК РФ). Контролеры вправе перейти к принудительному взысканию за счет иного имущества только после принятия мер по взысканию за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (п. 55 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.13 № 57).

Предельный срок на принудительное взыскание налога включает в себя:

• срок уплаты налога;
• три месяца на направление требования об уплате налога;
• восемь дней на исполнение требования в добровольном порядке;
• два месяца на списание средств со счетов в безакцептном порядке;
• шесть месяцев на обращение в суд за взысканием суммы недоимки и пеней;
• два года на взыскание налога за счет иного имущества налогоплательщика.

Налоговики не вправе списать задолженность без судебного акта

После истечения указанных сроков контролеры утрачивают право на взыскание. Задолженность становится безнадежной. Любые действия по ее взысканию незаконны. Почему же контролеры не списывают просроченную задолженность автоматически? Потому что непринятие мер по взысканию – не основание для прекращения обязанности по уплате налога и для исключения соответствующих записей из лицевого счета компании (абз. 2 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.13 № 57).

Нижестоящие суды приходят к аналогичным выводам (постановление АС Московского округа от 04.10.16 № Ф05-5879/2016).

Исключить записи о задолженности из лицевого счета можно только на основании судебного акта. В нем должно быть указано, что фискалы утратили право на взыскание в связи с истечением установленного срока (подп. 5 п. 3 ст. 44, подп. 4 п. 1 ст. 59 НК РФ). Верховный суд указал, что исключение записей о недоимке из лицевого счета налогоплательщика возможно только на основании судебного акта, в соответствии с которым налоговый орган утрачивает возможность взыскания недоимки (определение от 02.11.16 № 78-КГ16-43). Пока долг числится на лицевом счете, он всегда будет отражаться в справке об отсутствии задолженности или в справке об исполнении обязанности по уплате налогов. Даже если такого налога уже не существует. Например, ЕСН, налог с продаж.

Причем общество вправе подать иск в суд о признании задолженности безнадежной в любое время. АС Дальневосточного округа установил, что компания получила справку о состоянии расчетов с бюджетом, согласно которой у нее имелась налоговая задолженность за 2007–2010 годы.

Инспекторы утратили возможность взыскать недоимку в принудительном порядке. Поэтому организация подала иск в суд о признании просроченной задолженности безнадежной к взысканию.

Налоговики заявили, что компания пропустила трехлетний срок для подачи иска. Однако арбитры пришли к выводу, что для подачи иска о признании недоимки безнадежной срок давности не установлен (ст. 59 НК РФ, постановление от 21.09.16 № Ф03-4261/2016).

Как получить справку об отсутствии задолженности

Справка об отсутствии задолженности по налогам необходима для получения лицензий (подп. 3 п. 9 ст. 19 Федерального закона от 22.11.95 № 171-ФЗ), кредитов. А также для участия в закупках (Федеральные законы от 18.07.11 № 223-ФЗ, от 05.04.13 № 44-ФЗ, письмо Минэкономразвития России от 05.08.16 № Д28и-1966). Справка входит в комплект документов, представляемых для изменения вида разрешенного использования земельных участков и т.п.

Справку об отсутствии задолженности по уплате налогов можно получить, только если у компании нет даже копеечной недоимки по налогам, пеням, штрафам и процентам (п. 166, 167 Административного регламента Федеральной налоговой службы, утв. приказом Минфина России от 02.07.12 № 99н, письмо Минфина от 17.06.16 № 03-02-08/35413).

Государственные органы вправе самостоятельно получать от налоговиков сведения о наличии или отсутствии налоговой задолженности (распоряжение Правительства РФ от 01.11.16 № 2326-р). Таким образом, соответствующие органы могут выяснить, что у компании есть задолженность, и отказать в предоставлении госуслуг.

Если за компанией числится просроченная недоимка, а для дальнейшей деятельности необходимо показать, что неисполненных обязательств перед бюджетом нет, есть два выхода. Первый – полностью погасить задолженность и получить справку об ее отсутствии.

Второй – обратиться в суд с заявлением о признании задолженности безнадежной к взысканию и получить справку только после вступления в силу соответствующего судебного акта. Вывод суда об утрате возможности взыскания в связи с истечением установленного срока может содержаться в судебном акте по любому налоговому делу, в том числе и в мотивировочной части судебного акта (абз. 4 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.13 № 57).

Первый путь более быстрый. Если сумма задолженности незначительна, а справка нужна быстро, то можно им воспользоваться. Следует иметь в виду, что утрата возможности принудительного взыскания – не основание для прекращения обязанности по уплате недоимки. Суммы задолженности, которые компания самостоятельно перечислила в бюджет, не являются излишне уплаченными (ст. 44 НК РФ). Они не подлежат возврату или зачету по правилам статьи 78 НК РФ (п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.13 № 57). Нельзя погасить задолженность, получить справку, а затем вернуть перечисленную сумму налога как излишне уплаченную в связи с тем, что истек срок на принудительное взыскание.

Заявление в суд о признании недоимки безнадежной к взысканию рассматривается по общим правилам искового производства с учетом положений главы 22 АПК РФ. При подаче заявления нужно уплатить государственную пошлину в размере 6 тыс. рублей (подп. 4 п. 1 ст. 333.21 НК РФ, абз. 5 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.13 № 57). Это заявление относится к иным заявлениям неимущественного характера.

Инициировать соответствующее судебное разбирательство вправе не только налоговый орган, но и налогоплательщик. В том числе путем подачи в суд заявления о признании сумм, возможность взыскания которых утрачена, безнадежными к взысканию (абз. 5 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.13 № 57).

При признании недоимки безнадежной отсутствует досудебный порядок

При подаче заявления о признании недоимки безнадежной отсутствует обязательный досудебный порядок, предусмотренный статьей 138 НК РФ. Так как цель подачи заявления – не обжаловать действия налоговиков, а получить судебный акт, позволяющий им признать задолженность безнадежной и списать ее. Без судебного акта налоговый орган не вправе списать задолженность, даже если срок ее взыскания истек (подп. 4 п. 1 ст. 59 НК РФ).

В одном из дел суд указал, что при подаче заявления о признании задолженности безнадежной к взысканию отсутствует обязательный досудебный порядок. Цель подачи заявления – установление обстоятельств, необходимых для исключения записей о задолженности из лицевого счета налогоплательщика. Суд признал недоимку безнадежной к взысканию, обязанность по ее уплате признана прекращенной (решение АС Ставропольского края от 05.02.16 № А63-12128/2015).

Федеральный законодатель не установил обязательный досудебный порядок в отношении налоговых споров о признании задолженности безнадежной к взысканию (решение АС Пермского края от 19.02.16 № А50-28159/2015). В других спорах судьи также указывали, что законодательством не предусмотрен обязательный досудебный порядок урегулирования подобных споров (постановление Третьего ААС от 18.02.16 № А69-2192/2015).

Налогоплательщик не обязан обращаться в инспекцию в досудебном порядке с заявлением о признании сумм, возможность взыскания которых утрачена, безнадежными к взысканию (определение ВС РФ от 02.11.16 № 78-КГ16-43).

Девять шагов, которые позволят списать просроченную недоимку

Для получения судебного акта, позволяющего налоговикам признать задолженность безнадежной и списать ее (подп. 4 п. 1 ст. 59 НК РФ), компании необходимо последовательно пройти девять шагов.

Шаг 1.    Запросить в инспекции справку о состоянии расчетов по налогам (приложение № 1 к приказу ФНС России от 28.12.16 № ММВ-7-17/722@), из которой видно наличие задолженности. Также стоит запросить выписки из лицевого счета, чтобы понимать, когда возникла задолженность.

Шаг 2.    Подготовить заявление о признании задолженности, возможность принудительного взыскания которой утрачена, безнадежной к взысканию. Нужно указать в заявлении, что инспекторы не выставляли компании требование об уплате налога, не принимали решения о взыскании недоимки за счет средств на счетах или за счет иного имущества компании. Также надо указать, что инспекция не обращалась в суд за взысканием.

Шаг 3.    Уплатить государственную пошлину. Здесь нужно учитывать, что по данным делам при вынесении судом положительного решения пошлина будет все равно отнесена на компанию. Так как издержки по требованиям, не связанным с нарушением или оспариванием прав компании, не распределяются между лицами, участвующими в деле (п. 19 постановления Пленума ВС РФ от 21.01.16 № 1).

Шаг 4.    Направить в инспекцию копию заявления и приложенных к нему документов. Копию с отметкой ИФНС нужно приложить к заявлению при подаче документов в суд.

Шаг 5.    Стоит приложить к заявлению справку о новейшей судебной практике, связанной с признанием недоимки безнадежной к взысканию. Наличие такого документа снимет вопросы у судьи. Нарушение единообразия в применении судами норм права – одно из оснований для отмены или изменения постановлений в порядке надзора (п. 3 ст. 308.8 АПК РФ).

Шаг 6.    Получить положительное решение суда и дождаться его вступления в силу. Арбитры должны рассмотреть дело в течение трех месяцев со дня поступления заявления (п. 1 ст. 152 АПК РФ).

Шаг 7.    Представить в инспекцию копию вступившего в силу судебного акта. В его мотивировочной или резолютивной части должно быть указано, что инспекция утратила возможность взыскать недоимку в связи с истечением установленного срока.

Копия акта должна быть заверена гербовой печатью соответствующего суда (п. 4 Перечня документов, утв. приказом ФНС России от 19.08.10 № ЯК-7-8/393@). Но в последнее время налоговики принимают копию решения суда, распечатанную с сайта arbitr.ru.

К копии судебного акта необходимо приложить сопроводительное письмо и заявление о списании задолженности.

Шаг 8.    Дождаться, когда инспекция спишет просроченную недоимку и исключит соответствующие записи из лицевого счета. Контролеры должны списать задолженность в течение шести рабочих дней (п. 5.6 Порядка списания недоимки, утв. приказом ФНС России от 19.08.10 № ЯК-7-8/393@).

Шаг 9.    ИФНС должна выдать справку об исполнении налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, содержащую указание об отсутствии задолженности перед бюджетом (подп. 10 п. 1 ст. 32 НК РФ). Форма и порядок заполнения справки утверждены приказом ФНС России от 20.01.17 № ММВ-7-8/20@. Фискалы должны представить справку в течение 10 рабочих дней со дня поступления соответствующего письменного запроса (п. 163, 167 Административного регламента ФНС, утв. приказом Минфина России от 02.07.12 № 99н).

Контролеры вправе взыскать пени, если они своевременно приняли меры к взысканию налога

Принудительное взыскание пеней производится в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 НК РФ. Инспекторы вправе взыскать пени, только если они своевременно приняли меры к принудительному взысканию соответствующего налога. В этом случае начисление пеней осуществляется по день фактического погашения недоимки (п. 57 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.13 № 57).

Уплата пеней – дополнительная обязанность налогоплательщика помимо обязанности по уплате налога. Налогоплательщики перечисляют пени одновременно с налогом либо после уплаты налога.

Следовательно, исполнение обязанности по уплате пеней не может рассматриваться в отрыве от исполнения обязанности по уплате налога. Поэтому пени не могут служить способом обеспечения исполнения обязанности по уплате налога. После истечения пресекательного срока взыскания задолженности по налогу пени не начисляются (постановление Президиума ВАС РФ от 06.11.07 № 8241/07).

На частичный возврат налогов (уровень которых в Гонконге и так достаточно низок - 16,5%) могут претендовать не только местные компании, но и иностранные, включая стартапы, работающие в четырех основных сферах:

• IT;
• робототехника;
• электроника;
• биотехнологии.

В общей сложности были утверждены субсидии на поддержку компаний с элементами инноваций в сумме около 1,5 млрд. долларов, из которых 7 млн. долларов составили возвраты налогов. Пока, конечно, процент не большой, но нужно учесть, что программу возврата налогов запустили только в апреле 2016 года, и администрация Гонконга оценила положительно её результаты, так что, возможно, льготы будут предоставляться всё большему и большему количеству компаний. Заявители смогут претендовать на возврат 30-50% подоходного налога, таким образом, в идеальном случае эффективная налоговая ставка может доходить до 8,25%.

Подробнее о гонконгских программах поддержки наукоёмких предприятий можно почитать здесь.

Одним из условий попадания в программы поддержки может стать необходимость занятия офиса технопарках Гонконга, однако местный технопарк готов обеспечивать действительно недорогие по меркам Гонконга офисы и рабочие станции. 

Не так давно в беседе с сотрудниками GSL чиновник из инвестицинного комитета Гонконга обещал для IT-компаний, в том числе и российских, не только все земные (и некоторые неземные) радости, но и то, что, якобы, при попадании в этот технопарк (или в новый строящийся на другом конце города), открытие расчетного счета в Гонконге гарантировано. Хотелось бы в это верить.

Ну а внешне технопарк выглядит действительно неплохо. Так что предлагаем всем, кому не очень уютно в Сколково, обратиться к нам за консультацией:)

 На фото - Hong Kong Science and Technology Park

Налоговые системы США и Канады похожи. Обе страны имеют трехступенчатую налоговую систему, которая включает федеральные, региональные и местные налоги. Рассмотрим перспективы использования компаний из Канады и США для налогового планирования.

Компании в США: создание и администрирование

От неспециалистов иногда можно услышать, что в США существуют офшорные компании, например из штата Делавэр. Это миф.

Ранее торговые компании, зарегистрированные в этом штате, действительно использовались в офшорном режиме. Это было возможно в силу особенностей процедуры регистрации. Сначала участники регистрируют компанию в секретариате штата (Secretary of State), затем ставят на учет в налоговой службе США (Internal Revenue Service – IRS). При этом секретариат штата не передает налоговикам информацию в автоматическом режиме.

Компании, которые на налоговый учет не встали, признаются субъектами без учета (disregarded entity). Если ни такое юрлицо, ни его учредители не ведут деятельности в США, налоги в этой стране они платить не обязаны. Но нельзя исключать риски, что американская налоговая служба займет иную позицию при рассмотрении конкретного спора.

Однако банки опасаются открывать счет такому клиенту. Согласно нормам FATCA, они требуют у американских компаний аналог ИНН (EIN) – номер, который налоговая служба США присваивает предприятиям и частным предпринимателям. Банки не хотят разбираться в особенностях законодательства США, поэтому открыть счет от имени американской компании, которая не состоит на учете в IRS, практически невозможно.

Процедура регистрации организаций не имеет значительных отличий в разных штатах. Требования к корпоративному управлению и к акционерному капиталу гибкие. С точки зрения корпоративных особенностей компании выбор штата не имеет существенного значения. Чего не скажешь о вопросах налогообложения.

Если директором выступает нерезидент, то это не влияет на налоговый статус компании. Сам факт регистрации на территории США уже означает, что компания – налоговый резидент.

Признаки того, что лицо имеет связь с США

FATCA – закон о налогообложении иностранных счетов, который власти США разработали в 2010 году. Закон обязывает банки и другие финансовые институты предоставлять налоговым органам США информацию о своих клиентах – физических и юридических лицах. Включая данные о номерах счетов и остатках на них, а также оборотах по счетам. Цель – препятствие уклонению от уплаты налогов.

FATCA затрагивает деятельность финансовых учреждений во всем мире. Действие закона распространяется на:

• финансовые организации, которые привлекают средства на депозиты в ходе обычной деятельности;
• депозитариев – держателей финансовых активов от имени третьих лиц;
• страховые компании;
• инвестиционные компании;
• холдинговые компании и финансовые (казначейские) центры.

Если банк откажется предоставить сведения о своих клиентах, то госорганы США удержат 30 процентов от суммы средств, которые перечисляет клиент в пользу финансового института. Цель – выявить компании, в которых резиденты США имеют существенную долю прямого или косвенного владения (более 10%). Документы по формам W-9 и W-8ben докажут, что компания – налоговый резидент США.

Признаки, указывающие, что физлицо имеет связь с США: наличие удостоверения резидента или гражданина США, место рождения в США, почтовый адрес и телефонный номер в США и т.д. К признакам, указывающим на связь юрлица с США, относят: наличие платежных поручений для переведения средств на счет в США, наличие почтового адреса и телефонного номера в США, а также доверенности, согласно которой право подписи предоставлено лицу с адресом в США.

Отчеты американских компаний по зарубежным счетам

В соответствии с законом о банковской тайне (Bank Secrecy Act) с 1 июля 2013 года американские физические и юридические лица, имеющие счета в зарубежных банках, обязаны представлять госорганам США отчеты по зарубежным счетам (Report of Foreign Bank and Financial Accounts). Отчет нужно подать, если размер средств на зарубежном счете превысит 10 тыс. долларов.

Отчет по специальной форме (FinCEN Form 114) лица подают через портал FinCEN. Отчет обязаны представить следующие категории лиц:

• граждане США;
• налоговые резиденты США, не имеющие американского гражданства;
• юридические лица, включая партнерства, ООО (LLC) и корпорации, зарегистрированные в соответствии с американским законодательством;
• трасты, созданные в соответствии с американским законодательством.

Отчет по зарубежным счетам все лица подают до 30 июня того года, который следует за отчетным. За непредставление отчета предусмотрены санкции. Штраф составляет 10 тыс. долларов за каждый месяц просрочки. Либо 50 процентов от суммы, размещенной на счете в иностранном банке, за каждый год просрочки. За непредставление отчета предусмотрено также тюремное заключение сроком до 10 лет. Но госорганы должны доказать, что нарушение совершено умышленно.

США не присоединились к обмену налоговой информацией

Власти США отказались присоединиться к единому стандарту по обмену налоговой информацией (Common Reporting Standard – CRS). На сегодняшний день к автоматическому обмену информацией подключились около 100 юрисдикций. Обмен ведут кредитные учреждения. В связи с чем важно, в какой стране компания открыла счет.

В рамках обмена банк обязан получить от всех своих клиентов определенные данные: EIN налогоплательщика, а также название страны, резидентом которой является клиент. Эти данные раз в год вместе со сведениями о счетах клиентов кредитные учреждения направляют в налоговую службу той страны, в которой они зарегистрированы. Далее налоговики направляют информацию коллегам из тех стран, резидентами которых являются клиенты.

Объем сведений в банковском отчете зависит от того, к какой категории относится клиент. Наименьший объем информации предоставляется в отношении компаний, которые ведут активную деятельность (Active NFE).

Закон FATCA необходим для предоставления налоговым ведомствам США сведений обо всех своих гражданах, где бы они ни открыли банковский счет. Предполагается, что другие государства должны безусловно отчитываться перед США. Но так как США не присоединились к единому стандарту обмена (CRS), то американские банки предоставляют информацию о клиентах выборочно. Зачастую они направляют уведомление о несогласии. В результате иностранные вложения в американские банки имеют гарантии информационной защиты. После введения CRS страны, получавшие существенную прибыль от непрозрачности счетов, лишились привлекательности.

Регистрация компании в США оправданна в тех случаях, когда ее деятельность напрямую связана с территорией США. Либо когда контрагенты готовы работать только с американскими организациями. Если компании сотрудничают с крупными бизнесом, они зачастую сталкиваются с требованиями вести все операции через американские организации и банки. Напомним, что между Россией и США заключен договор об избежании двойного налогообложения от 17.06.92.

Канадские компании – замена американским

В последние годы на смену американским компаниям пришли канадские. Причина их популярности – не только стабильность экономики и законодательства, но и возможность налоговой экономии. Есть у канадских компаний и недостатки.

Говоря о налоговом планировании, важно отметить, что Канада не входит в черный список офшоров Минфина России (приказ от 13.11.07 № 108н). Канада не значится в Перечне государств, не обеспечивающих обмен налоговой информацией (приказ ФНС России от 30.09.16 № ММВ-7-17/527@). Между Россией и Канадой заключено соглашение об избежании двойного налогообложения от 05.10.95.

В Канаде действует система английского права, исключение – провинция Квебек. Каждая провинция имеет собственные законодательные нормы, регулирующие работу компаний. Обычно иностранные учредители регистрируют в Канаде следующие структуры:

• корпорации – частные и публичные;
• филиал иностранной компании (Extra-Provincial Corporation);
• ограниченное партнерство (Limited Partnership-LP).

Частные корпорации в Канаде

Деятельность частных корпораций в провинции Британская Колумбия регулируется законом о коммерческих корпорациях (British Columbia Business Corporations Act, 2002). Учредить корпорацию может любое физическое или юридическое лицо. Участником может стать нерезидент Канады. Закон не устанавливает минимальный размер акционерного капитала. Но сразу после регистрации корпорации должна быть выпущена хотя бы одна акция в пользу учредителя. В частной корпорации обязательно должны быть президент, финансовый директор и секретарь. Эти обязанности может выполнять одно лицо, в том числе учредитель. После регистрации корпорации получают налоговый номер и признаются налоговыми резидентами Канады.

Корпорация обязана иметь юридический адрес на территории Британской Колумбии. Корпорация вправе открыть счет в зарубежном банке. При этом учредительные документы должны пройти процедуру консульской легализации. Поскольку Канада не подписала Гаагскую конвенцию, отменяющую требование легализации иностранных документов (заключена 05.10.61).

Корпорации исчисляют налог на прибыль с общемирового дохода. Федеральная ставка налога – 15 процентов, ставка в конкретной провинции варьируется от 11 до 16 процентов. В Британской Колумбии ставка налога на прибыль – 11 процентов, тогда суммарная ставка будет 26 процентов. В этой провинции действует ставка в 2,5 процента (с апреля 2017 года – 2%) для малых предприятий. Эта льгота не применяется для корпораций с иностранным участием.

В отличие от других канадских структур, частные корпорации могут получить сертификат налоговой резидентности (п. 1 ст. 312 НК РФ) и воспользоваться льготными положениями российско-канадского соглашения от 05.10.95.

Из-за высокой ставки налога на прибыль компании из Канады не часто используют в международной оптимизации. Как правило, частные корпорации выступают в качестве посредников в торговых схемах. При этом агент из Канады заключает договор с принципалом из низконалоговой юрисдикции. Зачастую корпорации создают для перемещения бизнеса в Канаду и получения разрешения на работу для сотрудников. Этот вариант используют IT-компании.

В Канаде действуют жесткие правила трансфертного ценообразования. Кроме того, установлен высокий налог у источника при распределении дивидендов – 25 процентов. Применение льготных положений российско-канадского соглашения от 05.10.95 позволит снизить налог до 10 или 15 процентов.

Собственники канадских контролируемых компаний смогут претендовать на освобождение от уплаты налога с прибыли КИК (подп. 3 п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ). Так как эффективная ставка налога на прибыль в Канаде составляет 26 процентов и более, что превышает 75 процентов от средневзвешенной ставки по налогу на прибыль в России.

Филиал иностранной компании в Канаде

Рассмотрим деятельность филиала иностранной компании в Канаде на примере закона провинции Онтарио (Ontario Extra-Provincial Corporaton Act, 1990). Филиал может создать любая иностранная компания, зарегистрированная в форме корпорации или общества с ограниченной ответственностью (LLC). Директором может стать любое лицо. Ограничений по налоговому резидентству, стране регистрации или гражданству нет.

Прибыль экстрапровинциальной корпорации облагается налогом только в том случае, если доход получен на территории Канады. Выплаты в пользу головной организации не облагаются налогом у источника. Как правило, филиалы в Канаде создают организации из низконалоговых юрисдикций в целях повышения имиджа группы компаний.

Ограниченные партнерства в Канаде

Ограниченное партнерство – самая востребованная организационно-правовая форма собственности в Канаде. Обусловлено это тем, что партнерство не рассматривается как налогоплательщик. Именно партнеры должны уплатить налог с прибыли партнерства. Они исчисляют его по правилам тех стран, налоговыми резидентами которых являются.

Канадские партнерства наряду с британскими партнерствами с ограниченной ответственностью (LLP) или шотландскими партнерствами (LP) активно используют в торговых схемах. Но партнерства в Канаде не являются юрлицом, хоть и подлежат обязательной регистрации. Партнеры должны заключить договор о совместной деятельности.

Рассмотрим деятельность ограниченного партнерства на примере закона провинции Альберты о партнерствах (Alberta Partnership Act, 2000). В ограниченном партнерстве должно быть как минимум два партнера. Это генеральный партнер (General Partner) и партнер с ограниченной ответственностью (Limited Partner). В управлении партнерством участвует только генеральный партнер. Он отвечает по обязательствам партнерства всем своим имуществом. Поэтому в качестве генеральных партнеров обычно используют LLC. Партнер с ограниченной ответственностью отвечает по обязательствам партнерства в пределах вклада. Он вправе получать информацию о состоянии дел в партнерстве, проверять его отчетность и инициировать процедуру ликвидации (article 58 Alberta Partnership Act, 2000).

Долю участия в прибыли прописывают в соглашении о создании партнерства. Как правило, она соответствует доле участия в капитале. Закон не содержит ограничений в отношении размера капитала. Партнерства, так же как и корпорации, должны вести бухучет и сдавать отчетность. Но они не обязаны представлять отчетность в налоговый орган.

Партнерство не сдает налоговые декларации, их сдают партнеры в соответствии с правилами тех стран, резидентами которых они являются. При распределении прибыли в пользу партнеров не возникает налога у источника, если прибыль получена не от деятельности в Канаде. С точки зрения налога на прибыль выгодно, чтобы партнерство учредила компания из низконалоговой юрисдикции.

Основной недостаток партнерства напрямую связан с его главным преимуществом. Партнерство – не налогоплательщик, поэтому инспекция не присваивает ему налоговый номер и не выдает сертификат резидентства. Партнерство не вправе применять канадские соглашения об избежании двойного налогообложения. Несмотря на это, партнерство – востребованный инструмент оптимизации.

Предлагается ввести два изменения, которые должны привести законодательство Гонконга в соответствие с рекомендациями FATF – международной организации по борьбе с отмыванием денег, полученных преступным путем.
 
Реестр бенефициаров или «контролирующих лиц» (Register of People with Significant control – PSC Register).
 
FSTB предлагает обязать все компании, зарегистрированные в Гонконге, хранить по адресу регистрации (или по любому иному адресу в Гонконге) реестр «лиц с существенной долей контроля». «Существенную долю» предлагают установить на уровне 25%. Конечные бенефициары будут признаваться контролирующими лицами, вне зависимости от того, сколько уровней владения в компании. В отдельных случаях помимо непосредственно конечного владельца контролирующими лицами будут являться и зарубежные компании, которые, в свою очередь, подконтрольны этим владелцам.
 
Что же будет в этом реестре? Здесь нужно отметить, что предложенных к записи данных бенефициаров меньше, чем, например, в той же Англии. Это: имя, номер паспорта, почтовый адрес (исключая P.O.Box), дата «становления» контролирующим лицом, а также вид контроля (акционер, бенефициар).

Т.е. можем отметить, что не предлагается хранить такие дополнительные идентификаторы как дата рождения и (важно!) адрес проживания бенефициара.

Кроме того важным отличием от процессов идентификации бенефициаров в Европе является тот факт, что не предлагается помещать эти реестры в публичный доступ в онлайне. В предложении FSTB задается вопрос:

•  хотим ли мы ограничить доступ к этим реестрам со стороны любых лиц и сделать их доступными только для компетентных органов власти?

или

• мы можем предоставить право любым лицам за определенную плату получить копию реестра PSC у компании по адресу ее регистрации?

Своих предпочтений по поводу ответа на этот вопрос FSTB не показывает. Нострадамусы GSL предсказывают, что, по крайней мере,  на первых порах Гонконг ограничится первым вариантом. Тем не менее, по сравнению с той же Англией все же ситуация чуть-чуть попроще: адрес хранения реестра будет в публичном доступе, а сам реестр, скорее всего, - нет.
 
Вторым и связанным нововведением предлагается сделать обязательное лицензирование для регистрационных агентов по «антиотмывочному» законодательству. По мнению FSTB, секретарские и нотариальные компании, солиситоры и другие провайдеры должны также быть ответственны за то, чтобы компании соблюдали правило составления и хранения реестров бенефициаров и умели проводить соответствующий due diligence.
 
Несмотря на то, что оба вышеописанных предложения находятся на стадии публичной дискуссии, текст информационного сообщения недвусмысленно намекает нам на то, что предложения будут приняты в том или ином виде, причем уже одобренные поправки к законам планируется принять до конца 2018 года. Хотелось бы на этот счет ошибаться, но, видимо, решение «наверху» принято.
 
Окончательными решениями, принятыми по итогам публичной дискуссии, госорганы Гонконга порадуют нас во втором квартале 2017 года.
 

Все зарубежные компании, получающие доходы от российских контрагентов, обязаны подготовить целый комплект документов для ФНС России, которые докажут, что офшор имеет право на доходы, а не является звеном в транзитных схемах движения капитала. Иначе российская компания не сможет воспользоваться налоговыми льготами, гарантируемыми ей договорами об избежании двойного налогообложения. Перечень документов озвучил в специальном Письме замдиректора департамента налоговой политики Минфина России Александр Смирнов.

Для признания лица в качестве фактического получателя дохода необходимо не только наличие правовых оснований для непосредственного получения дохода, но это лицо также должно быть непосредственным выгодоприобретателем, то есть лицом, которое фактически получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу, — отмечает в Письме Смирнов. — При определении фактического получателя дохода следует также учитывать выполняемые функции и принимаемые риски иностранной организации, претендующей на получение льготы в соответствии с международными соглашениями об избежании двойного налогообложения.

В частности, зарубежная компания обязана предоставить не только данные о собственниках и бенефициарах, но и документы, подтверждающие что она реально ведёт предпринимательскую деятельность в своей стране и получает от этой деятельности какой-нибудь доход, уплачивает налоги, а также документы, подтверждающие, что у руководства такой компании есть право самостоятельно распоряжаться перечисляемыми ей суммами. То, что в Налоговом кодексе РФ нет упоминания о таких справках, по мнению Минфина, означает, что чиновники могут требовать любые.

По нашему мнению, отсутствие в Налоговом кодексе РФ упоминания о конкретных документах, необходимых для определения фактического получателя дохода, свидетельствует о том, что законодатель не ограничивает налоговых агентов каким-либо перечнем, отдавая предпочтение содержательной части полученной налоговым агентом информации, — заключает Смирнов.

В прошлом году налоговики провели ряд удачных для них судебных процессов, в которых доказали, что транзитные компании, через которые проходят денежные потоки, не имеют права на доход, а значит, их российские контрагенты не вправе пользоваться льготами, предусмотренными международными соглашениями.

Жемчужиной в коллекции побед налоговиков стал выигранный осенью процесс против Северстали Алексея Мордашова. В ходе процесса налоговикам удалось доказать, что кипрские офшоры бизнесмена являлись всего лишь транзитными фирмами, через которые уходили выплаченные компанией дивиденды, а значит, она не имеет права применять льготную налоговую ставку в 5%, а обязана платить налог в 15% от перечисленной суммы. В итоге доначисления составили 1 млрд рублей. Кроме того, с 1 января вступили в силу поправки, согласно которым иностранные компании обязали подтверждать право на доход, отмечает адвокат бюро Деловой фарватер Сергей Варламов.

Однако такого подробного перечня документов в законе не предусмотрено.

— Плательщик пассивных доходов, в отличие от налогового органа, не может обязать независимого иностранного получателя дохода раскрыть такой массив информации, тем более что это за пределами правовых отношений между ними, — отмечает партнёр компании Paragon Advice Group Александр Захаров. — И если при выплате, например, дивидендов, эта позиция и может иметь право на существование, то выставлять такие требования при выплате процентов по ссудам и роялти, мягко говоря, непропорционально и даже незаконно... Получается, что российских контрагентов могут просто обмануть иностранцы, и в этом случае российские организации не должны нести наказание в РФ. Тем более что всегда возможна ситуация, когда сейчас право на получение дохода у иностранца есть, а через день уже нет.

По сути, это реализация на практике деофшоризационных норм, введённых в 2015 году, в части концепции фактического права на доход, направленной на борьбу с так называемыми транзитными схемами, отмечает партнёр по налогообложению GSL Law & Consulting Илья Штромвассер. По его мнению, добросовестным компаниям, наоборот, станет работать проще.

— Разъяснения дают некий ориентир в отношении содержания документов, подтверждающих наличие у иностранной компании фактического права на доход, что несколько упрощает задачу для российских компаний — налоговых агентов и иностранных компаний — получателей дохода, — считает он.

В Минфине не ответили на запрос Лайфа.