Удалось ли ОАЭ сохранить позиции в связи с введением законодательства об экономическом присутствии, утратили ли ОАЭ свою привлекательность для бизнеса, а также что собой представляют Правила об экономическом присутствии (Economic Substance Regulations, или ESR), и как они изменили жизнь компаний в ОАЭ.

В последние годы ЕС уделяет особое внимание налоговой политике юрисдикций с нулевым или номинальным налогообложением, а также тому, требуют ли эти юрисдикции от инвесторов достаточного экономического присутствия, прежде чем предоставить налоговые льготы для географически мобильных ресурсов. В марте 2019 года Европейский Совет опубликовал обновленный «черный список» юрисдикций, не сотрудничающих в вопросах налогообложения; в этот список также были включены Объединенные Арабские Эмираты.

Естественно, включение страны в «черный список» негативно сказывается на ее международной репутации, и уже 30 апреля 2019 года ОАЭ приняли Правила об экономическом присутствии (Постановление Кабинета министров № 31 от 2019 года). Следует отметить, что аналогичные нормы об экономическом присутствии также приняты рядом других стран: Британскими Виргинскими Островами, Багамскими Островами, Бермудскими Островами и др.

Правила об экономическом присутствии вводятся с целью избежания переноса прибыли из высоконалоговых юрисдикций в низконалоговые или безналоговые юрисдикции; они должны гарантировать налогообложение доходов в той стране, где осуществляется экономическая деятельность.

Основной целью принятия ESR в ОАЭ является установление определенных требований к компаниям и иным организациям для демонстрации и предъявления доказательств ведения законной экономической деятельности на территории ОАЭ.

В августе 2020 года законодательство ОАЭ об экономическом присутствии претерпело существенные изменения: 10 августа 2020 года Кабинет министров выпустил Постановление № 57 (далее «Постановление №57»), которое аннулирует Постановление № 31 Кабинета министров от 2019 года и Постановление № 58 Кабинета министров от 2019 года. 19 августа 2020 года Министерство финансов ОАЭ выпустило Решение Министерства № 100 (далее «Решение Министерства № 100») по изданию директив для соблюдения положений Постановления № 57 касательно требований экономического присутствия. Оба документа совместно образуют Правила об экономическом присутствии ОАЭ.

Закон об экономическом присутствии в ОАЭ был принят несколько поспешно, под давлением ЕС и ОЭСР, поэтому, очевидно, что у законодателя не хватило времени на достаточно детальную и всестороннюю проработку. К примеру, в некоторых фризонах регулятор сформулировал гайды и определился с формами подачи уведомлений только за две недели до истечения сроков подачи – что объективно привело к высокому проценту просрочек в уведомлениях. Основной же несостыковкой в позиции регулятора и законодателя, на мой взгляд, является позиция в отношении оффшорных компаний: по действующему законодательству ОАЭ оффшорная компания не может иметь офис и вести деятельность на территории ОАЭ, а также нанимать сотрудников. В то же время, действие закона о сабстансе распространяется и на оффшорные компании – и те из них, кто ведет соответствующую деятельность, должны как раз иметь сабстанс на территории ОАЭ. Каким образом можно будет уйти от данной коллизии - неясно, индустрия ждет комментарии от регулятора.

Правила об экономическом присутствии (или, как его еще называют, сабстанс) в ОАЭ распространяются на оншорные (материковые) компании ОАЭ, компании свободных зон, а также на офшорные компании.

Однако есть и исключения. От необходимости выполнять тест на экономическое присутствие и подавать отчет об экономическом присутствии освобождается ряд лиц, зарегистрированных в ОАЭ и осуществляющих соответствующую деятельность (далее по тексту «Освобожденные компании»).

Инвестиционный фонд исключен из списка компаний, которые должны соблюдать требования экономического присутствия, а деятельность по управлению инвестиционным фондом попадает под действие ESR. Противоречит ли одно другому? Нет, ведь деятельность инвестиционного фонда не считается деятельностью по управлению инвестиционным фондом, если только это не самоуправляемый фонд.

В контексте Правил понятие «инвестиционный фонд» подразумевает как сам инвестиционный фонд, так и организацию, через которую фонд напрямую или опосредованно инвестирует средства, но не включает организацию, в которую в конечном счете фонд инвестирует средства.

Определение деятельности по управлению инвестиционным фондом распространяется на компании, которые оказывают услуги по управлению инвестициями, не имеющими целевого назначения, в отношении отечественных или зарубежных «инвестиционных фондов». Услуги по управлению инвестициями, не имеющими целевого назначения, включают инвестирование, вывод инвестиций, а также принятие решений, связанных с риском, от имени инвестиционного фонда.

Организации ОАЭ, предоставляющие услуги по администрированию фондов, депозитарные услуги, консультационные услуги по инвестициям и прочие услуги, связанные с инвестиционным фондом, не считаются вовлеченными в деятельность по управлению инвестиционным фондом.

Компании не требуется выполнять тест на экономическое присутствие, если она является налоговым резидентом иностранного государства. Чтобы компания могла воспользоваться освобождением от требований экономического присутствия, она должна облагаться налогом на прибыль организаций в отношении всего своего дохода от соответствующей деятельности на основании того, что она является налоговым резидентом другого государства.

Если же компания уплачивает налог у источника в иностранном государстве, она не считается налоговым резидентом этого государства только на основании данного факта.

В список освобожденных компаний попадает компания, полностью находящаяся в собственности одного или нескольких резидентов ОАЭ, не являющаяся частью многонациональной группы и осуществляющая деятельность исключительно на территории ОАЭ.

К резидентам ОАЭ относятся как граждане ОАЭ, так и физические лица, имеющие действующий вид на жительство (residency permit) в ОАЭ и проживающие в ОАЭ.

Компании не требуется выполнять тест на экономическое присутствие, если она филиал иностранной организации и облагается налогом на прибыль организаций в отношении ее соответствующего дохода в той юрисдикции, налоговым резидентом которой является эта иностранная организация.

Согласно Постановлению №57, соответствующим доходом признается весь валовой доход от соответствующей деятельности, внесенный в бухгалтерские документы компании или освобожденной компании в рамках применимых к ней норм бухгалтерского учета.

Список «освобожденных компаний» не закрыт: министерство финансов ОАЭ вправе отнести к нему и другого лицензиата.

Для того чтобы претендовать на освобождение от требований экономического присутствия по указанным выше основаниям, компания должна подать вместе с уведомлением об экономическом присутствии достаточное документальное подтверждение того, что она отвечает требованиям соответствующей категории лиц, попадающих под освобождение, за каждый финансовый год, за который она хочет получить освобождение от требований.

Стоит обратить внимание на то, что если компания не представит достаточное доказательство своего статуса «освобожденной» компании, она будет считаться лицензиатом и на нее будут распространяться все требования Правил об экономическом присутствии, применимые к лицензиату, в том числе и требование выполнить тест на экономическое присутствие (законодатель использует термин «лицензиат», но для удобства в этой статье будет использоваться слово «компания»).

Тем не менее, перечисленные категории лиц должны подавать уведомление об экономическом присутствии.

В рамках ESR от 2020 года лицензиатом признается юридическое лицо или партнерство без образования юридического лица, зарегистрированное в ОАЭ (в том числе на территории свободной зоны и финансовой свободной зоны) и ведущее соответствующую деятельность.

Согласно действующему ранее Постановлению Кабинета министров № 31 от 2019 года, от соблюдения Правил об экономическом присутствии освобождались компании с прямым или опосредованным участием (не менее 51%) федерального правительства или правительства эмирата либо с участием государственного учреждения или органа власти Объединенных Арабских Эмиратов.

Теперь такие компании, если они ведут соответствующую деятельность и получают от нее доход, обязаны выполнить тест на экономическое присутствие и подать отчет об экономическом присутствии.

Действие Правил распространяется на компании с начала их финансового года (1 января 2019 года) или с даты, когда они начинают вести соответствующую деятельность (если их финансовый год начинается после 1 января 2019 года) – с даты, которая наступит раньше.

Объем требований зависит в большей степени от деятельности компании.

В таком случае она подает только уведомление об экономическом присутствии (подавать отчет об экономическом присутствии, а также выполнять тест на экономическое присутствие ей не требуется).

Если компания ведет соответствующую деятельность, но не получает от нее дохода в течение отчетного периода, ей тоже достаточно подать уведомление об экономическом присутствии (подавать отчет об экономическом присутствии, а также выполнять тест на экономическое присутствие ей не требуется).

Если компания ведет соответствующую деятельность и получает от нее доход в течение отчетного периода, то, помимо уведомления об экономическом присутствии, она также должна подать отчет об экономическом присутствии и предпринять ряд действий для выполнения теста на экономическое присутствие.

Законодатель не оставил без внимания и компании, находящиеся в процессе ликвидации. Если компания ведет соответствующую деятельность на протяжении процесса ликвидации, ее ликвидатор (или аналогичное лицо) должен гарантировать, что компания продолжает выполнять все свои обязательства в рамках ESR. Компания, находящаяся в процессе ликвидации, должна продолжать выполнять тест на экономическое присутствие в течение всего периода, в котором она ведет соответствующую деятельность и получает соответствующий доход, а также подавать уведомление и отчет за соответствующий период.

Требования экономического присутствия в ОАЭ распространяются на определенные виды деятельности:

• банковская деятельность;
• страховая деятельность;
  
• деятельность по управлению инвестиционными фондами;
  
• деятельность по финансовой аренде (лизингу);
  
• деятельность в качестве головной компании;
  
• судоходная деятельность;
  
• деятельность в качестве холдинговой компании;
  
• деятельность в области интеллектуальной собственности;
  
• дистрибьюторская деятельность и деятельность сервисных центров.
  

Детальное описание соответствующих видов деятельности (с перечислением видов деятельности, приносящих основной доход, в отношении каждого вида соответствующей деятельности с примерами) можно найти на сайте правительства ОАЭ:

Список видов деятельности, приносящих основной доход, не является исчерпывающим. Компании не требуется осуществлять все действия, перечисленные в Правилах в отношении определенной деятельности. Она должна оценить, от каких именно действий получает основной доход, и обеспечить выполнение этих действий на территории ОАЭ.

Компания не обязательно должна быть активно вовлечена в какой-либо из вышеперечисленных видов соответствующей деятельности для того, чтобы считаться осуществляющей таковую: если она получает от соответствующей деятельности пассивный доход в любой форме, она попадает под действие ESR.

Нет, не совсем. При определении, ведет ли компания соответствующую деятельность и, соответственно, находится ли в рамках действия Правил, недостаточно ориентироваться только на виды деятельности, указанные в коммерческой лицензии – следует учитывать ту деятельность, которую компания вела фактически в течение финансового периода. Это так называемый принцип преобладания содержания над формой . Зачастую клиенты сталкиваются с затруднениями при оценке деятельности своей компании для целей соблюдения требований об экономическом присутствии. В этом случае целесообразно обратиться к специалисту, который поможет грамотно оценить деятельность компании в каждом конкретном случае с учетом всех нюансов. К примеру, если компания ведет деятельность в области интеллектуальной собственности, следует выяснить, не является ли эта деятельность высокорисковой (к высокорисковой деятельности применяются повышенные требования) – с этим однозначно лучше справится специалист.

Отчетным периодом является финансовый период, к которому относится уведомление об экономическом присутствии. Это всегда финансовый период, предшествующий финансовому периоду, в котором подается уведомление об экономическом присутствии.

Компании должны указывать даты начала и окончания соответствующего финансового периода. Финансовый год может быть указан в учредительных документах – с этим все просто: как правило, дата его окончания совпадает с окончанием календарного года (например, дата начала периода – 01.01.2019, дата окончания – 31.12.2019). Либо компания может самостоятельно выбрать финансовый период для целей соблюдения ESR, если он не определен в учредительных документах.

Дата окончания финансового года (или бухгалтерского отчетного периода) – это дата окончания финансового года компании. Если в учредительных документах компании не указана дата окончания финансового года, то при определении отчетного периода большинство свободных зон предлагают использовать дату ежегодного продления. В таком случае целесообразнее и удобнее применять такой метод исчисления:

• если компания зарегистрирована в первом полугодии, датой окончания финансового года следует считать 31 декабря года регистрации;
• если компания зарегистрирована во втором полугодии, датой окончания финансового года следует считать 31 декабря года, следующего за годом регистрации.
  

* В обоих случаях дата регистрации считается датой начала финансового года.

Следующим отчетным периодом будет такой же финансовый период через год, если компания не установит иную дату окончания финансового года.

Компания может вести несколько видов деятельности в течение одного финансового периода. В таком случае она должна продемонстрировать экономическое присутствие в отношении каждого соответствующего вида деятельности, если только иные соответствующие виды деятельности не являются вспомогательными к основному соответствующему виду деятельности.

Объем требований по подаче документов в рамках ESR зависит от деятельности компании:

• если компания не ведет соответствующей деятельности, она подает уведомление об экономическом присутствии (ES Notification);
• если компания ведет соответствующую деятельность, но не получает от нее доход в течение финансового периода, она подает уведомление об экономическом присутствии (ES Notification);
• если компания ведет соответствующую деятельность и получает от нее доход в течение финансового периода, то, помимо уведомления об экономическом присутствии, она также должна подать отчет об экономическом присутствии (ES Report).

Уведомление об экономическом присутствии носит уведомительный характер, его должны подавать все компании. Отчет об экономическом присутствии – это подробный отчет, который подают только те компании, которые ведут соответствующую деятельность и получают от нее доход в течение определенного финансового периода, если они не освобождены от требований ESR.

Следует учесть, что и уведомление об экономическом присутствии, и отчет об экономическом присутствии должны подаваться ежегодно.

Все компании, включая освобожденные компании, должны подать уведомление об экономическом присутствии, отражающее следующую информацию:

• характер осуществляемой соответствующей деятельности;
• генерирует ли эта деятельность соответствующий доход;
• дата окончания соответствующего финансового года;
• любая другая информация, которую может запросить регулирующий орган.

Как говорилось выше, при подаче уведомления освобожденная компания также должна представить достаточное документальное подтверждение своего статуса освобожденной компании. В противном случае компания должна будет соблюдать требования Правил об экономическом присутствии в полном объеме, включая тест на экономическое присутствие.

Компания, подающая заявление на освобождение на основании того факта, что она является налоговым резидентом иностранного государства, должна подать вместе с уведомлением один из следующих документов для каждого соответствующего финансового года:

• письмо или сертификат, выданный компетентным органом иностранного государства, налоговым резидентом которого, по ее заявлению, является компания; в этом письме/сертификате должно быть указано, что компания считается резидентом этого государства в целях уплаты налога на прибыль организаций; или
• определение суммы налога на прибыль организаций для компании, извещение об уплате налога на прибыль организаций, подтверждение уплаты налога на прибыль организаций или любой другой документ, выданный компетентным органом иностранного государства, налоговым резидентом которого, по ее заявлению, является компания.
  

Ранее срок подачи уведомления устанавливался свободными зонами по-разному: от 31 марта 2020 года до 30 июня 2020 года. Текущая пандемия внесла свои коррективы в деятельность практически всех организаций по всему миру, не сделав исключения и для ОАЭ: Министерство финансов ОАЭ выпустило уведомление, в котором шла речь о продлении сроков подачи первого уведомления об экономическом присутствии до 30 июня 2020 года.

Новые Правила об экономическом присутствии от 2020 года устанавливают срок подачи уведомления следующим образом: уведомление должно быть подано в течение шести месяцев с даты окончания финансового года компании или освобожденной компании.

Уведомление должно подаваться в электронном виде на портале Министерства финансов ОАЭ.

Компании, уже подавшие ранее уведомление напрямую своим регулирующим органам, должны переподать уведомление в соответствии с новыми Правилами на портале Минфина ОАЭ.

Только компании, осуществляющие соответствующую деятельность, включая компании, подающие заявление на освобождение от требований, либо затронутые изменением определений видов соответствующей деятельности, должны будут переподавать свои уведомления,

Вторая форма, которая подается в соответствии с требованиями об экономическом присутствии – это отчет об экономическом присутствии. Его необходимо подавать, если компания ведет соответствующую деятельность и получает от нее соответствующий доход в течение определенного финансового года.

В Постановлении №57 приводится перечень информации, которая должна быть включена в отчет компании за соответствующий финансовый год:

• вид осуществляемой соответствующей деятельности;
• сумма и вид соответствующего дохода, полученного компанией;
  
• сумма и вид операционных расходов и активов в отношении осуществляемой компанией соответствующей деятельности;
  
• место нахождения офиса и, при наличии, завода, имущества или оборудования, используемых для осуществления соответствующей деятельности в ОАЭ;
  
• количество сотрудников с полной занятостью с указанием квалификации, а также количество сотрудников, ответственных за осуществление соответствующей деятельности;
  
• виды деятельности, приносящие основной доход, в отношении соответствующей деятельности, осуществляемой компанией;
  
• финансовая отчетность компании;
  
• декларация о том, выполняет ли компания тест на экономическое присутствие;
  
• декларация о том, занимается ли компания высокорисковой деятельностью в области интеллектуальной собственности (если соответствующая деятельность, которую осуществляет компания, – деятельность в области интеллектуальной собственности).
  

Отчет об экономическом присутствии подается в течение 12 месяцев с даты окончания соответствующего финансового года. Таким образом, первые отчеты об экономическом присутствии должны быть поданы в срок до 31 декабря 2020 года (это применяется к компаниям, финансовый год которых закончился 31 декабря 2019 года).

Отчет об экономическом присутствии также должен быть подан на портале Министерства финансов ОАЭ. Информация о портале, о правилах и процедурах его использования, опубликована на сайте Министерства финансов ОАЭ.

Отчет об экономическом присутствии должен быть в форме, одобренной Национальной оценочной службой совместно с компетентным органом.

В Правилах и сопутствующих актах упоминаются регулирующие и компетентные органы. Попробуем разобраться, кто есть кто.

Постановление № 57 от 2020 года дает пояснения:

- регулирующий орган – это орган, наделенный полномочиями регулировать соответствующую деятельность в контексте Правил;

- компетентный орган в рамках ESR - Министерство финансов ОАЭ.

Также в рамках ESR привлекается новое лицо – Федеральная налоговая служба, которая назначается в качестве Национальной оценочной службы (National Assessing Authority).

В Постановлении № 57 уточняется, кто является регулирующим органом для каждого из соответствующих видов деятельности.

К примеру, органами, регулирующими банковскую деятельность в ОАЭ, являются Центральный Банк Объединенных Арабских Эмиратов и Управление финансовой свободной зоны (для банковской деятельности, осуществляемой в финансовой свободной зоне). Управление страхования регулирует страховую деятельность (если страховая деятельность ведется в свободной зоне или финансовой свободной зоне, то ее регулируют Управление свободной зоны или Управление финансовой свободной зоны соответственно) и так далее.

К ним относят:

• получать уведомления, отчеты об экономическом присутствии, а также все сопутствующие документы от компаний и освобожденных компаний (в зависимости от обстоятельств);
• получать соответствующую информацию, которую должны предоставлять такие компании;
• просматривать уведомления, отчеты об экономическом присутствии и прочую сопутствующую информацию с целью проверки их точности и полноты;
• передавать информацию в Национальную оценочную службу и/или компетентный орган, а также
• выполнять любые другие функции, которые могут потребоваться для выполнения положений Правил об экономическом присутствии.
  

Если компания или освобожденная компания не предоставляет регулирующему органу информацию, требуемую в рамках ESR, соответствующий регулирующий орган уведомляет об этом Национальную оценочную службу.

Регулирующий орган также занимается документацией освобожденных компаний:

• просматривает всю предоставленную освобожденной компанией информацию,
• подтверждает, что она представила доказательства своего статуса освобожденной компании в достаточном объеме, и
• уведомляет о своем решении Национальную оценочную службу.

Назовем также ряд таковых:

• проводить оценку, выполнила ли компания тест на экономическое присутствие;
• налагать административные штрафы (при необходимости);
• рассматривать жалобы и выносить определения по ним;
• осуществлять обмен информацией с компетентным органом (уведомлять, если компания не выполняет тест на экономическое присутствие; а в случае если компания занимается высокорисковой деятельностью в сфере интеллектуальной собственности, независимо от того, выполняет она тест или нет);
• выполнять любые другие функции, которые могут потребоваться для выполнения положений ESR.

Компании, осуществляющие любой из соответствующих видов деятельности и получающие соответствующий доход от этой деятельности в течение финансового года, должны демонстрировать достаточное экономическое присутствие в ОАЭ (при этом следует принимать в расчет характер осуществляемой соответствующей деятельности и сумму полученного соответствующего дохода). Учитывается весь доход компании от такой деятельности, в том числе и полученный компанией за пределами ОАЭ.

Компания должна создавать сабстенс в ОАЭ с даты, когда она начинает вести соответствующую деятельность. Если же компания осуществляла соответствующую деятельность до вступления в силу Правил, то экономическое присутствие требуется за финансовые годы, начинающиеся 1 января 2019 года или после этой даты.

Основные моменты, которые оцениваются при проверке, соблюдает ли компания тест на экономическое присутствие:

• осуществляется ли руководство и управление соответствующей деятельностью компании на территории ОАЭ;
• ведутся ли виды деятельности, приносящие основной доход, на территории ОАЭ;
• имеет ли компания адекватное количество сотрудников, материальных активов (например, помещений) на территории ОАЭ, а также адекватный объем операционных расходов.

Выполняя эти три требования, компания может продемонстрировать регулирующему органу, что она имеет адекватный уровень экономического присутствия на территории ОАЭ.

Чуть подробнее по каждому условию.

Видами деятельности, приносящими основной доход, считаются принципиально важные для компании действия для формирования валового дохода, полученного от соответствующей деятельности. Компания должна осуществлять виды деятельности, приносящие основной соответствующий доход, на территории ОАЭ.

Собрания Совета директоров должны проходить на территории ОАО с адекватной периодичностью относительно количества принятых на этом уровне решений; кворум должен физически присутствовать в ОАЭ; письменные протоколы собраний директоров компании должны храниться в ОАЭ. Директора, входящие в совет, должны обладать необходимыми знаниями и квалификацией. Протоколы собраний должны фиксировать все стратегические решения, принятые в отношении соответствующей деятельности, и должны быть подписаны всеми директорами, физически присутствующими в ОАЭ.

У компании должно быть адекватное осуществляемой соответствующей деятельности количество квалифицированных сотрудников с полной занятостью (или эквивалентно), физически присутствующих в ОАЭ (допускается аутсорсинг), а также помещение, достаточное для осуществления этой деятельности, и адекватный уровень расходов.

Это общие требования к соответствующим видам деятельности. Но есть и исключения.

К холдинговой деятельности, доход от которой получается только от дивидендов и прироста капитала, применяются пониженные требования по сабстенсу.

Чтобы выполнить тест на экономическое присутствие, компания должна:

• предоставить регулирующему органу все необходимые документы и информацию;
• иметь адекватное количество сотрудников и адекватное количество помещений/офис для холдинговой деятельности.

Повышенные требования применяются к высокорисковой деятельности, связанной с интеллектуальной собственностью.

Помимо основных условий теста на экономическое присутствие, компания должна продемонстрировать следующее (и предъявить Национальной оценочной службе доказательство этого):

• компания осуществляет и изначально осуществляла высокую степень контроля за разработкой, совершенствованием, обслуживанием, защитой и эксплуатацией объекта интеллектуальной собственности, для чего у нее есть адекватное количество сотрудников с полной занятостью, обладающих необходимой квалификацией, постоянно проживающих и ведущих свою деятельность в ОАЭ;
• принятие решений происходит на территории ОАЭ (причем периодические решения нерезидентных директоров не удовлетворяют требования теста на экономическое присутствие);
• бизнес-план, содержащий основания владения интеллектуальной собственностью на территории ОАЭ;
• информацию о сотрудниках (включая уровень опыта, тип контракта, квалификацию и продолжительность работы в этой компании).

К основному дисклеймеру всех режимов сабстанса о том, что если деятельность компании не попадает под категорию «соответствующая деятельность», на нее не налагаются никакие дополнительные обязательства, помимо некоторого объема бумажной работы, и компания может продолжать функционировать в привычном режиме, в ОАЭ добавляется еще один: даже если Ваша компания попала под требования по сабстансу, учитывая специфику местного регулирования, продемонстрировать факт их соблюдения будет крайне просто. К примеру, в стандартный пакет документов компаний фризоны уже входит договор аренды офиса, а также такой тип компаний дает возможность оформления резидентской визы (средний срок оформления – до 3х недель), что и может в большинстве случаев являться подтверждением наличия сабстанса в ОАЭ. В целом, можно вполне уверенно констатировать тот факт, что с принятием закона о сабстансе в ОАЭ мало что изменилось в привычном режиме деятельности компаний.

В описании условий выполнения теста на экономическое присутствие часто встречается такое слово, как «адекватный». Что же оно означает в контексте ESR?

Разумеется, предприятия различаются по объему и характеру деятельности. Таким образом, «адекватность» экономического присутствия зависит от характера и масштаба осуществляемой конкретной компанией соответствующей деятельности. Не требуется нанимать большее количество сотрудников или нести больший объем расходов, чем требует деятельность компании.

Компания должна гарантировать, что она ведет достаточный объем документации для демонстрации «адекватности» и «соответственности» используемых ресурсов и понесенных расходов.

Требование адекватности в отношении сотрудников установлено как гарантия того, что сотрудники, осуществляющие соответствующую деятельность, имеют должный уровень квалификации.

Требование адекватности в отношении помещений необходимо для того, чтобы компания обеспечила необходимое помещение/помещения для осуществления соответствующей деятельности на территории ОАЭ.

Помещения включают в себя офисы и иные формы производственных помещений в зависимости от характера деятельности: это могут быть складские и промышленные помещения, где ведется соответствующая деятельность. Компания может иметь такие помещения в собственности либо арендовать их (при условии, что она сможет предъявить документы, подтверждающие право использовать помещения для осуществления соответствующей деятельности).

Да, речь идет о так называемом аутсорсинге. Компания может поручить выполнение части видов деятельности, приносящих основной доход, третьему лицу – поставщику услуг, так называемой аутсорсинговой организации.

К компании, передающей на аутсорсинг свои приносящие основной доход виды деятельности, предъявляются определенные требования для выполнения теста на экономическое присутствие:

Постановление №57 от 2020 года определяет аутсорсинговую организацию как физическое или юридическое лицо, которое осуществляет виды деятельности, приносящие основной доход, от имени другой компании в соответствии с условиями, изложенными в пункте (2) статьи 6 Постановления.

• она должна иметь возможность мониторинга, контроля и демонстрирования адекватного уровня надзора в ОАЭ в отношении деятельности, приносящей основной доход, осуществляемой аутсорсинговой организацией;
• переданная на аутсорсинг деятельность, приносящая основной доход, должна вестись на территории ОАЭ;
• аутсорсинговая организация должна в течение всего времени иметь на территории ОАЭ количество сотрудников, объем расходов и помещений, адекватные в отношении принятых на аутсорсинг видов деятельности, приносящих основной доход;
• она должна гарантировать, что ресурсы аутсорсинговой организации не будут учтены несколько раз;
• если на аутсорсинг передается часть видов деятельности, приносящих основной доход, компания должна гарантировать, что она сообщает регулирующему органу точную информацию, включая детали уровня ресурсов, нанятых аутсорсинговой организацией.

Компания может передавать на аутсорсинг за пределы ОАЭ виды деятельности, которые не являются приносящими основной доход, (к примеру, функции по обработке документации, ИТ, расчет заработной платы, юридические услуги и прочие квалифицированные профессиональные консультации или услуги специалистов).

Компания должна изучить договор об оказании услуг, заключаемый для аутсорсинга, чтобы удостовериться, что такой договор удовлетворяет требования Правил об экономическом присутствии и включает механизмы обмена информацией в отношении сотрудников, расходов и физических объектов аутсорсинговой организации (при необходимости) для соблюдения Правил.

Однако следует иметь в виду, что компания не может передать на аутсорсинг функции «руководства и управления», поскольку компания должна осуществлять надзор и контроль над соответствующей деятельностью на территории ОАЭ.

Если компания не выполняет требования ESR, это может повлечь:

- административные штрафы,

- предоставление информации о несоблюдении компанией требований экономического присутствия в ОАЭ компетентным органам той страны, где зарегистрирована материнская компания, конечная материнская компания и резидентом которой является конечный собственник, либо

- возможное приостановление лицензии, отзыв лицензии или отказ в продлении компании.

Размер штрафа варьируется от 20 000 до 400 000 дирхамов ОАЭ.

Если компания попадает под требования ESR продемонстрировать экономическое присутствие, это не повлечет для компании особых сложностей. Организовать реальное присутствие в ОАЭ проще, чем в большинстве иных юрисдикций.

Договор аренды офиса является обязательным условием для регистрации компании и входит в стандартный пакет корпоративных документов.

Стоимость аренды офиса в Объединенных Арабских Эмиратах зависит от его расположения и площади, а также от того, в какой именно свободной зоне находится офис. Договор аренды может быть заключен либо напрямую с администрациями свободных экономических зон, либо с бизнес-центрами, предлагающими широкий выбор офисных помещений и развитую инфраструктуру.

Минимальная стоимость аренды офиса составляет от USD 350 в месяц.

В ОАЭ нет подоходного налога, а также социальных и страховых взносов при найме сотрудника, что существенно упрощает саму процедуру оформления, а также снижает финансовую нагрузку работодателя.

Вопрос с присутствием сотрудников на территории ОАЭ может быть решен двумя способами:

• найм собственного сотрудника, заключение с ним трудового договора и оформление резидентской визы

Средний срок оформления сотрудника и получения визы – до 3 недель, стоимость услуги – USD 4200. Также дополнительно потребуется внести страховой депозит в размере заработной платы сотрудника.

• найм сотрудника аутсорсинговой компании

В таком варианте с сотрудником заключается договор на аутсорсинг либо part time занятость, при этом резидентская рабочая виза от имени компании не оформляется. Стоимость услуг сотрудника составит от USD 650 в месяц, в зависимости от квалификации и объема обязанностей сотрудника.

При организации реального присутствия следует иметь в виду, что оно будет считаться достаточным только при условии, если количество сотрудников компании, площадь и назначение офиса/помещения и объем расходов соответствуют масштабу и характеру деятельности Вашей компани.

Появление законодательства об экономическом присутствии заставляет владельцев бизнеса задуматься о дальнейшей судьбе своих компаний, в частности о так называемом «редомицилировании», т.е. смене юрисдикции при сохранении организационно-правовой формы, корпоративной структуры, обязательств, активов и пр.

В настоящее время владельцам компаний, зарегистрированных в ОАЭ и имеющих лицензию, выданную местным лицензирующим органом, нет необходимости в связи с принятием законодательства об экономическом присутствии переносить свою компанию в другую юрисдикцию или радикальным образом решать судьбу компании, ликвидировав ее.

Во-первых, подобное законодательство уже введено в ряде стран, и можно прогнозировать, что оно будет вводиться и другими государствами.

Во-вторых, в отличие от многих юрисдикций, ОАЭ являются благоприятным местом для организации экономического присутствия: можно без особых затруднений подобрать офис или иные помещения для ведения бизнеса.

Постановление Кабинета министров №57 от 10.08.2020

Решение Министерства финансов ОАЭ №100 от 19.08.2020

Сайт Министерства финансов ОАЭ (раздел, посвященный Economic Substance Regulations)

В конце 2018 года Белиз принял поправки в Закон о международных коммерческих компаниях, касающиеся экономического присутствия, валютного регулирования, режима налогообложения и ряда других аспектов. Сам Закон об экономическом присутствии (Economic Substance Act) вступил в силу в Белизе 11 октября 2019 года.

Форум ОЭСР по вредоносной налоговой практике (FHTP) определил глобальный стандарт, который требует от компаний значительного экономического присутствия в стране, где они ведут свою деятельность.

Такой подход к экономическому присутствию основывается на глобальных стандартах справедливого налогообложения и противодействия незаконной легализации денежных средств, которые продвигают:

• Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ);
• Карибская группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (КФАТФ);
• Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР);
• Европейский Совет (ЕС).

FHTP является подразделением инклюзивной группы ОЭСР по реализации плана BEPS (по борьбе с размыванием налогооблагаемой базы и перемещением прибыли) и отвечает за оценку и мониторинг льготных налоговых режимов, требований прозрачности и существенной деятельности всех стран-участниц.

Основная цель: создание равномерной и справедливой системы налогообложения, в том числе и в юрисдикциях c нулевым или минимальным налогообложением, а также предлагающих льготные налоговые режимы.

Группа кодекса поведения (COCG) Совета ЕС по экономическим и финансовым вопросам (ECOFIN) постановила, что юрисдикции, которые не выполняют требование о прекращении «льготного налогообложения» компаний-нерезидентов, считаются «несотрудничающими» или внесенными в «черный список». Юрисдикции, которые соответствуют большинству требований и демонстрируют усилия по устранению недостатков, попадают в «серый список», а страны, которые соответствуют всем требованиям – в «белый».

Для выполнения требований ЕС и ОЭСР Белиз и принял Закон об экономическом присутствии, а также провел налоговую реформу.

Основное требование (но не единственное) – организация должна осуществлять деятельность, которая приносит основной доход для компании, на территории Белиза, что включает:

• адекватный уровень затрат,
• нанятые в штат сотрудники,
• реальный офис.

В противном случае компании обязаны подтвердить контроль, управление и налоговую резидентность вне территории Белиза.

В соответствии с Economic Substance Act, организации, зарегистрированные в Белизе, обязаны предпринять следующие действия:

1. Квалифицировать деятельность в соответствии законом об экономическом присутствии для определения категории компании и формы отчета:

• включенные организации и холдинговые компании (участвующие, полностью или частично в соответствующей деятельности;
• исключительно холдинговые компании (Pure Equity Holding Companies – PEHC);
• невключенные организации.

2. Получить налоговый номер в Белизе.

3. Подтвердить налоговое резидентство компании в Белизе или вне территории Белиза (за исключением лицензированных в Белизе компаний, чья деятельность подлежит лицензированию в соответствии с International Financial Services Commission Act, Cap. 272 – они обязаны иметь реальное присутствие и налоговое резидентство именно в Белизе, и выбора для них не остается).

4. Выполнить требования по реальному присутствию в Белизе (если нет подтверждения налоговой резидентности в иной юрисдикции).

5. Подавать ежегодные отчеты, предусмотренные законом об экономическом присутствии. Первый финансовый период для целей экономического присутствия соответствует 30.04.2020 – 29.04.2021 (для компаний, зарегистрированных до 1 января 2020 года, за исключением случаев, когда компания выбрала более раннюю дату начала отчетного периода). У компании для подачи отчетности по ESA есть 9 месяцев с момента окончании финансового года.

Требования по реальному присутствию в Белизе включают:

• наличие сотрудников (прямое или косвенное трудоустройство), квалификация и количество которых достаточны для осуществления деятельности, приносящей основной доход для компании, и соответствуют ей; и
• адекватный уровень затрат, соответствующий размеру, сущности и сложности бизнеса; и
• контроль и управление деятельностью должно осуществляться с территории Белиза напрямую или через управляющую организацию.

При этом, как только компания выполнила условия по реальному присутствию в Белизе, она обязана сохранять их выполнение в течение, как минимум, 5 лет.

Сам Economic Substance Act распространяется на все организации, зарегистрированные в Белизе. А вот объем требований различается в зависимости от деталей деятельности и управления бизнесом.

Подавать формы спустя 9 месяцев после окончания финансового периода должны все коммерческие компании, зарегистрированные в Белизе, даже если они не подпадают под определение «включенная организация» (included entity) и не ведут «соответствующую деятельность» (relevant activity). Также все компании должны иметь возможность подтвердить свою налоговую резидентность в определенной стране.

Закон об экономическом присутствии Белиза вводит понятие «соответствующая деятельность», которая включает:

(a) банковскую деятельность;

(b) страховую деятельность;

(c) деятельность по управлению фондами;

(d) финансовую и лизинговую деятельность;

(e) деятельность в качестве головной компании группы;

(f) деятельность по дистрибуции и услугам сервисного центра;

(g) судоходную деятельность;

(h) деятельность в качестве холдинговой компании, или если одна или несколько дочерних организаций компании занимаются одним из видов деятельности, перечисленных выше.

Здесь также не обходится без сложностей. Есть ряд несоответствий в описании требований к компаниям, которые ведут холдинговую деятельность, т.е. владеют акциями / долями иных компаний.

В других юрисдикциях, например, БВО, в соответствии с Законом об экономическом присутствии (Economic Substance (Companies and Limited Partnerships) Act, 2018), не выделяют термины «холдинговые компании с иной деятельностью» и не требуют анализа, подпадает ли деятельность дочерних компаний под «соответствующую». На БВО под холдинговой компанией в рамках Закона об экономическом присутствии понимаются исключительно компании, владеющие долями / акциями в других компаниях, которые не ведут иные виды деятельности (pure equity holding entity).

В Белизе же требования различаются между:

• компаниями, ведущими холдинговую деятельность (при этом в определении прямо поименовано только владение акциями и долями других компаний, и не говорится, чем эта деятельность отличается от той же PEHC);
• компаниями, ведущими исключительно холдинговую деятельность;
• компаниями, ведущими холдинговую деятельность, а также иную «соответствующую деятельность»;
• компаниями, ведущими холдинговую деятельность, у которой дочерние компании ведут «соответствующую деятельность». Если одно из предприятий группы компаний осуществляет «соответствующую деятельность», требования экономического присутствия применяется к этой части холдинговой компании.

Исходя из содержания обновленной Формы B, подаваемой в финансовую комиссию Белиза по «включенным компаниям» или холдинговым компаниям, можно сделать вывод, что регулятора все-таки интересуют только те холдинговые компании, которые:

• ведут иную «соответствующую деятельность» наряду с холдинговой. Если холдинговая компания занимается какой-либо «соответствующей деятельностью», этой организации необходимо выполнить требование существенного экономического присутствия в отношении осуществляемой «соответствующей деятельности»;
• или чьи дочерние компании ведут «соответствующую деятельность»;
• при этом PEHC не являются исключительно холдинговыми компаниями (для них отдельная форма отчетности и сниженные требования по демонстрации сабстенса).

С учетом отсутствия разъяснений на этот счет, невозможно с уверенностью сказать, что холдинговые компании, которые, например, наряду с владением акциями, владеют недвижимостью и/или ведут иную «невключенную деятельность», подпадают (или нет) под категорию «включенные компании».

Это несоответствие меркнет по сравнению с изменениями налогового законодательства, и в большинстве случаев нет смысла разбираться в таких тонкостях, скорее, нужно будет принять кардинальное решение по переезду компании в иную более «комфортную» юрисдикцию.

На такие компании не распространяются существенные требования по сабстенсу, но для них остается необходимость подтверждения налоговой резидентности.

Для «невключенных компаний», которые не ведут соответствующие виды деятельности, предусмотрена отдельная форма отчета. В первой редакции формы D, которую можно найти в приложении к опубликованному ESA, содержалось поле с указанием страны налоговой резидентности самой компании. В текущей редакции по-прежнему необходимо указать:

• место ведения деятельности, адрес реального офиса (что логично сопоставить с налоговой резидентностью компании);
• налоговую резидентность акционеров компании.

По полученной информации налоговые органы Белиза планируют осуществлять спонтанный обмен соответствующей информацией со странами, заявленными в качестве налоговой резидентности компаний, и/или страной налоговой резидентности бенефициарных владельцев бизнеса.

Для выполнения требований по отчетности, предусмотренных Economic Substance Act, компания должна ежегодно подавать через своего зарегистрированного агента Отчет об экономическом присутствии, предписанный Приложением к ESA, не позднее девяти месяцев с момента окончания финансового периода. Форма отчета зависит от результата квалификации деятельности в рамках ESA:

• Форма B – для включенных организаций и холдинговых компаний (участвующих полностью или частично в «соответствующей деятельности»);
• Форма С – для исключительно холдинговых компаний;
• Форма D – для невключенных организаций.

Да, но скорее всего, не в этом году.

«Включенная компания» может выполнить требования по сабстенсу путем передачи основной доходообразующей деятельности (CIGA) в отношении соответствующей деятельности на аутсорсинг лицам в Белизе с лицензией Управляющего агента (Managing Agent), выданной IFSC.

С целью регулирования деятельности управляющих агентов был принят специальный регламент (Managing Agents Regulations), который вступил в силу 13 июня 2020 года. Только ожидается принятие разъяснений, и, соответственно, еще нет компаний, которые получили бы такую лицензию в Белизе и были бы готовы заключить такое соглашение на аутсорсинг.

Переданная на аутсорсинг деятельность должна осуществляться на территории Белиза. Контроль за переданной на аутсорсинг деятельностью должен осуществляться со стороны «включенной организации» (т.е. со стороны самой компании, зарегистрированной в Белизе) и с территории Белиза.

Обязанность продемонстрировать достаточное присутствие и соответствующее ведение деятельности в Белизе и ответственность – даже при аутсорсинге – все равно лежит на «включенной организации».

Возможность исполнения валютного законодательства, с учетом отсутствия официальных комментариев финансового регулятора Белиза, крайне сомнительна. Регистрационные агенты не говорят ничего внятного, отмалчиваются об изменениях и рекомендуют дождаться официальных разъяснений.

Если коммерческая компания имеет реальное присутствие в Белизе и является налоговым резидентом в этой юрисдикции, то такая компания:

• имеет право открывать / держать счета в долларах США в местных банках и иностранных банках на территории Белиа;
• для открытия счета в иностранной валюте в белизском банке требуется разрешение Центрального Банка Белиза;
• должна подавать ежемесячные отчеты в ЦБ Белиза по счетам, открытым в долларах США, по всем операциям и по всем приобретениям и продажам компании в соответствии с законодательством Белиза (Central Bank Act, Cap. 262);
• является валютным резидентом и подлежит валютному регулированию в соответствии с законодательством Белиза (Exchange Control Regulations Act, Cap. 52).

Начиная с первого дня налогового года 2020 и за каждый последующий год, налог на прибыль не взимается с налогооблагаемого дохода компаний, за исключением компаний, занимающихся нефтяными операциями. Вместо налога на прибыль компании должны уплачивать коммерческий налог (Business Tax) со всего общемирового дохода компании.

Изменен перечень оснований освобождения от коммерческого налога: международные коммерческие компании, занимающиеся торговой и коммерческой деятельностью за границей Белиза не освобождаются от налога. Однако возможен полный или частичный зачет налога, уплаченного белизской компанией за рубежом. Ранее все международные коммерческие компании прямо исключались из-под действия данного закона.

Коммерческий налог не взимается, если компания:

1) Является налоговым резидентом (на основе централизованного управления и контроля) в иностранном государстве; эта страна не входит в список юрисдикций, признаваемых ЕС как не сотрудничающими для целей налогообложения;

2) Не имеет постоянного представительства в Белизе;

3) Ежегодно подает специальную форму в установленном порядке в налоговую службу Белиза.

В форме должны быть указаны:

• юрисдикция, в которой компания является налоговым резидентом;
• все бенефициары компании, владеющие или контролирующие 5% или более акций компании;
• информация о налоговом резидентстве бенефициаров.

Налоговая резидентность организации определяется в зависимости от ряда критериев, установленных местным законодательством, но чаще всего это:

• место эффективного управления и принятия решений;
• нахождение персонала;
• нахождение офиса;
• страны контрагентов;
• иные критерии.

Налоговое резидентство Белиза презюмируется для всех юридических лиц, зарегистрированных в Белизе, если компания не заявляет и не доказывает иное.

Для международных коммерческих компаний, которые не заявили свое налоговое резидентство или являются резидентами иностранного государства из составленного ЕС списка не сотрудничающих для целей налогообложения юрисдикций, и не имеют в Белизе постоянного представительства, налог на доходы от предпринимательской деятельности (business tax) по ставке, применимой к типу бизнеса, будет взиматься со всего общемирового дохода.

Если юридическое лицо заявляет, что является налоговым резидентом юрисдикции за пределами Белиза, оно должно быть в состоянии предоставить письмо или сертификат:

a) из налогового органа юрисдикции резидентства о том, что данная коммерческая организация считается резидентом этой юрисдикции для налоговых целей;

b) с указанием четкого и конкретного срока действия; и

c) с указанием исчисления размера налога на данную организацию, подтверждением самостоятельного исчисления налога, налогового требования, доказательством уплаты налога или представлением любого иного аналогичного документа, выданного налоговым органом соответствующей юрисдикции;

Запрещается налоговое резидентство в странах, перечисленных в Приложении 1 списка ЕС. Обратите внимание, что перечень стран в Приложении 1 списка ЕС может периодически меняться, и за этим необходимо следить.

При отсутствии таких доказательств организация будет считаться «включенной организацией», подпадающей под установленные ESA требования экономического присутствия, а также налоговые требования в Белизе.

Компания, являющаяся налоговым резидентом Белиза, должна иметь реальное присутствие в Белизе и уплачивать налоги в Белизе, а также подавать необходимую отчетность в Белизе.

Затраты на создание сабстанса/ экономического присутствия в Белизе, безусловно, зависят от конкретной деятельности и объема операций, т.к. именно они диктуют количество сотрудников, размер офиса и иные детали, для того чтобы размер присутствия соответствовал критерию адекватности в понимании местных регулирующих органов.

Минимальные затраты в месяц на аренду офиса и одного сотрудника в Белизе – от 3500 долларов США.

Минимальная заработная плата сотрудника в Белизе составляет 800 долларов США месяц. Социальное страхование работника при таком размере заработной платы составит порядка 80 долларов США в месяц.

Необходимо также учитывать следующие расходы:

• услуги по подбору офисного пространства и поиску сотрудников;
• постановка работодателей на учёт в налоговом органе;
• удержание подоходного налога с вознаграждения сотрудников. Вознаграждение включает все оклады, гонорары, зарплаты, комиссии, дополнительные льготы или привилегии, прибыли или любые средства, возникающие в результате трудовой деятельности, или сумму любой страховой ренты, пенсии или начисления, и ссылки на выплаты вознаграждения включают в себя ссылки на выплаты в счёт причитающегося вознаграждения;
• ведение документов и записей, которые отражают вознаграждения и удержанные налоги за каждый период и по каждому работнику. Они должны быть доступны для проверки по запросу сотрудников налогового органа.

Работодатель, который не выполняет требование об удержании и перечислении налога, несёт ответственность в размере суммы, которая должна была быть удержана, плюс штраф в размере 10% от данной суммы или 10 долларов, в зависимости от того, что больше. Данный штраф дополнительно увеличивается на 1½ процента от суммы неоплаченного налога за каждый полный или неполный месяц просрочки;

• регистрация в Фонде социального страхования.

Базовая ставка коммерческого налога – 1,75% от полученного дохода, 6% для профессиональных услуг и 5% для пассивного дохода (дивиденды, проценты, роялти) и для дохода от прироста капитала. При этом доход, не превышающий определенный порог, освобождается на налогообложения.

Международные коммерческие компании также обязаны удерживать налог у источника при выплатах акционерам/ контрагентам:

15% при выплате процентов или дивидендов и 25% – при оплате определенных услуг (обозначены в законе как технические и управленческие расходы).

Получить налоговый номер компании, зарегистрированной в Белизе, необходимо в любом случае. Компания обязана подать заявку на получение TIN (10-значного номера) в Реестре международных корпоративных отношений Белиза (BICAR), даже если она ведет деятельность в иностранной юрисдикции и является ее налоговым резидентом.

Наличие TIN не означает автоматически налогообложение в Белизе. Все зависит от способности компании доказать, что она является налоговым резидентом другой юрисдикции и платит налоги там. Цель этой инициативы заключается в том, чтобы регуляторные и налоговые органы могли эффективно контролировать статус международной коммерческой компании и осуществлять обмен налоговой информацией.

Крайний срок для получения компаниями номера TIN на текущий момент официально не установлен. Но компания должна подать заявку на получение TIN как можно скорее, но после принятия решения о месте налогового резидентства и будет необходимость сохранить ее регистрацию в Белизе. Некоторые компании уже подали заявку на получение TIN. Но в любом случае, это необходимо сделать до даты подачи налоговой декларации, которая наступит в 2021 году в отношении 2020 налогового года. Точная дата подачи декларации еще не определена.

Неполучение TIN приведет к тому, что компания будет считаться «включенной организацией» со всеми вытекающими обязанностями по реальному присутствию и налогообложению в Белизе.

Налоговых льгот нет у компаний, зарегистрированных в Белизе, 16 октября 2017 года или до этой даты.

Если доход получен компанией, зарегистрированной в Белизе 16 октября 2017 года или до этой даты, от «соответствующей деятельности» после 31 декабря 2018 года, то освобождение от налога в Белизе на такие доходы не распространяется.

От налога на доходы, налога на предпринимательскую деятельность и налога у источника в Белизе до 30 июня 2021 года освобождены:

(a) весь доход;

(b) дивиденды или иные распределения, производимые БелизКо нерезидентам Белиза;

(c) проценты, арендные платежи, роялти, компенсации и иные суммы, выплачиваемые БелизКо нерезидентам Белиза, и

(d) прирост капитала, полученный нерезидентами Белиза в отношении любых акций, долговых обязательств или других ценных бумаг, за исключением того, что налоговое освобождение не распространяется на любую «соответствующую деятельность», и в этом случае режим освобождения считается отмененным с 31 декабря 2018 года.

Поскольку в Белизе не сложилось новой правоприменительной практики, более того, сами государственные органы испытывают сложности в предоставлении официальных комментариев, необходимо дождаться подробных официальных разъяснений.

Закон об экономическом присутствии Белиза устанавливает жесткие санкции за нарушение его требований. Штрафы за установленные правонарушения составляют от 1000 до 300 тыс. долларов.

К ним относятся:

1. Для «включенных» организаций:

• невыполнение требований существенного экономического присутствия;

2. Для «включенных» и «невключенных» организаций:

• невыполнение требований по подаче отчетности;
• невыполнение требований по хранению соответствующих записей;
• препятствие IFSC в выполнении ее функций;
• изменение, уничтожение, искажение, сокрытие или удаление информации, приводящей лицо к нарушению ESA в отношении этой информации;
• санкционирование, советы и рекомендации другому лицу по совершению действий, перечисленных в пункте e) выше;
• предоставление неточной информации в отчетности.

За нарушения компания может быть также исключена из реестра. Ответственность и штрафы ложатся на компанию и ее директора.

Если, с учетом всего вышеизложенного, компания остается в реестре компаний Белиза, необходимо определить страну налогового резидентства компании, а затем принять все необходимые меры для формализации налогового резидентства в выбранной юрисдикции, чтобы компания могла законным образом:

• предоставить документальное подтверждение своего налогового резидентства, и
• уплачивать корпоративные налоги в той юрисдикции.

Альтернативными решениями могут быть:

1) Редомицилирование компании в другую юрисдикцию (Сейшельские Острова, Кипр, ОАЭ, др.).

3) Создание налогового присутствия в Белизе;

4) Создание налогового присутствия в иной юрисдикции (регистрация филиала на Кипре, в ОАЭ, др.).

В любую страну, по законам которой возможно принятие компании из другой юрисдикции.

Процедура редомицилирования компании заключается в смене страны ее регистрации, т.е. переезд компании из одной юрисдикции в другую с сохранением всех существующих бизнес-отношений.

Далеко не все страны разрешают редомицилирование. Например, Англия, Гонконг не имеют таких положений в своих законодательствах, тем самым делая невозможным перевод компаний из/в эти страны.

Основные условия для редомицилирования:

• национальное законодательство государства, где компания зарегистрирована, позволяет редомицилирование из страны;
• устав и учредительный договор компании допускают перевод компании в другую страну, либо прямо не запрещают такой перевод (а также отсутствуют иные запреты, например, установленные акционерным соглашением);
• национальное законодательство государства, куда компания планирует «переехать», допускает редомицилирование компании в страну.

Редомицилирование возможно только в том случае, если компания находится в хорошем состоянии (good standing) и по ней не начата процедура ликвидации, т.е. компания продлена в срок, у нее отсутствуют задолженности перед государственными органами страны регистрации. Компания также не может быть редомицилирована, если в отношении нее был инициирован процесс о несостоятельности или производство исполнения судебных распоряжений и/или против иностранной компании или в отношении нее существуют судебные дела относительно нарушения законов страны ее регистрации.

Процесс редомициляции позволяет сохранить:

• старую компанию: нет необходимости в регистрации нового юридического лица;
• существующие бизнес-отношения и репутацию;
• текущие контракты: нет необходимости передавать права требования и исполнение обязательств, такие действия требуют серьезного юридического и налогового анализа;
• сохранить существующие активы, в том числе интеллектуальную собственность (торговые марки и пр.);
• банковский счет, если он открыт на компанию и продолжает функционировать.

Компания как таковая не ликвидируется и не перестает существовать, а лишь переводит свой зарегистрированный офис в другую юрисдикцию. Таким образом, бизнес компании может продолжаться без каких-либо перерывов, все бизнес-отношения сохраняются в полном объеме.

Не много. Определиться с налоговой резидентностью необходимо уже сейчас. Первый финансовый год для большинства компаний стартовал 30.04.2020, и необходимо иметь достаточное количество времени с тем, чтобы организовать реальное присутствие и налоговую резидентность в той или иной юрисдикции (что чаще всего требует местную регистрацию в качестве филиала и постановку на налоговый учет) либо редомицилировать компанию из Белиза до окончания отчетного периода.

#Белиз #международное право #редомицилирование #сабстенс

Требования закона об экономическом присутствии на БВО, принятого в 2019 г., не так строги, как может показаться. Да, компании обязаны арендовать реальный офис, нанимать сотрудников и нести соразмерные их деятельности расходы в стране регистрации - но это относится не ко всем и не во всех случаях, а также сабстенсу на БВО есть более бюджетные альтернативы.

Целью закона об экономическом присутствии на Британских Виргинских островах является борьба с т.н. «shell companies», фирмами-однодневками.

Такие фирмы-однодневки не имеют сотрудников и не осуществляют продуктивной деятельности, направленной на извлечение прибыли. Они не выполняют работ, не оказывают услуг, не производят товаров и не участвуют в их транспортировке и т.д., а выступают, как правило, посредниками и промежуточными звеньями в договорных отношениях между полноценными, ведущими реальную деятельность лицами. Иными словами, они не имеют «economic substance» - реальной экономической составляющей. Целесообразность их существования сомнительна, и поэтому деятельность таких компаний ассоциируется с уклонением от уплаты налогов и преследованием других неправомерных целей.

Возможность создавать и использовать компании, не имеющие реального substance на Виргинских островах и не уплачивающие налоги в стране регистрации, является критерием недостаточной налоговой прозрачности такой страны и основанием для внесения ее в «серые» и «черные» списки.

Соответствующие нормативные положения существуют на уровне Европейского Союза, а также на международном уровне – в рамках Организации Экономического Сотрудничества и Развития (ОЭСР). Именно по результатам консультаций и переговоров с этими двумя международными организациями правительство Британских Виргинских Островов приняло закон, обязывающий компании либо иметь реальное экономическое присутствие  по месту регистрации, либо подтверждать свою налоговую резидентность в любой другой стране.

Схожие требования приняли многие другие низконалоговые юрисдикции, в том числе Белиз, Маршалловы Острова, Панама и Объединенные Арабские Эмираты.

Иными словами, требования об экономическом присутствии – это не местная особенность Британских Виргинских островов, а мировая тенденция, которая, так или иначе, коснется всех оффшорных территорий.

Согласно «Закону об экономическом присутствии» (BVI Economic Substance Act, 2018), компания отвечает требованиям, если компания:

Для компаний, деятельность которых связана с информационными технологиями, и холдингов на Британских Виргинских островах предусмотрены свои особенности, но в этой статье мы не будем на них останавливаться.

Однако важно понимать, что выполнять эти требования обязана не каждая компания, зарегистрированная на БВО, а только те из них, которые ведут какие-либо из прямо перечисленных в законе видов деятельности.

Релевантная деятельность - это такая, ведение которой обязывает компанию выполнять требования о substance на Британских Виргинских островах в соответствии с принятым законодательством. К релевантным отнесены следующие виды деятельности:

• холдинговая;
• дистрибьютерская и сервисная;
• банковское дело;
• страхование;
• управление фондами;
• деятельность в качестве головной компании группы;
• судоходство;
• владение интеллектуальной собственностью; и
• финансы и лизинг.

Если ваша компания, зарегистрированная на Британских Виргинских островах, используется для финансирования других юридических лиц, она может подпадать под последнюю категорию, что потенциально влечет за собой обязанность обеспечить substance на Британских Виргинских островах. Рассмотрим подробнее, что она собой представляет.

Закон об экономическом присутствии дает широкое определение финансовой и лизинговой деятельности – это оказание кредитных услуг любого рода за вознаграждение. Иными словами, в эту категорию попадают не только лицензируемые финансовые компании, но и юридические лица, которые просто выдают займы и получают по ним доход в виде процентов. Однако это не значит, что само по себе получение процентов по договору займа автоматически влечет признание вашей деятельности релевантной и возникновение обязанности создавать substance на Виргинских островах. Здесь будет иметь значение ряд критериев.

Основная доходообразующая деятельность (сore income-generating activity, CIGA) – это те основные операции, выполнение которых позволяет заключить, что компания ведет тот или иной вид релевантной деятельности. Закон об экономическом присутствии определяет содержание CIGA для каждого вида релевантной деятельности на БВО.

Так, для финансовой и лизинговой деятельности – это:

• согласование условий финансирования;
• определение и приобретение имущества, сдаваемого в лизинг;
• установление условий и сроков;
• текущий контроль и пересмотр любых соглашений;
• управление рисками.

Иными словами, само по себе заключение договора займа представляет собой установление условий и сроков финансирования, является CIGA финансовой деятельности и потенциально может привести к необходимости создавать сабстенс на БВО. Однако это не единственный фактор, имеющий значение при классификации займа как релевантной деятельности.

В определении финансовой и лизинговой деятельности, содержащемся в законе об экономическом присутствии, прямо установлено, что речь идет только о выдаче займа за вознаграждение. Перечень видов вознаграждения закон оставляет открытым, ограничиваясь только прямым указанием на то, что выплата процентов относится к их числу. Важно понимать, что речь идет не только о самом факте вознаграждения, но также о его соотношении с другими доходами компании и волевом элементе: насколько ее деятельность ориентирована на получение этого вознаграждения.

Но что, если компания не только выдает займы? Ведь вполне вероятно, что кроме выдачи займов она может осуществлять и другие операции, приносящие доход. Будет ли в этом случае деятельность считаться релевантной, и потребуется ли в связи с этим организовывать сабстенс? Ответ на этот вопрос зависит от соотношения доходов от займов и иных доходов.

Если большинство средств, которые получает компания – это проценты по займам, то очевидно, что финансовые операции будут для нее основными, что повлечет обязанность выполнить требование о substance на Виргинских островах. Вместе с тем, возможен случай, когда она ведет несколько в равной степени значимых видов деятельности, и, если один из них – это выдача займов и получение по ним процентов, она также будет обязана выполнить требование об экономическом сабстенсе. Избежать признания выдачи займов релевантным для целей закона об экономическом присутствии можно только в том случае, если такая выдача займа носила единовременный характер.

Понятие единовременной операции не установлено в законодательстве Британских Виргинских островов – оно сложилось в практике, и его содержание толкуется и определяется индивидуально применительно к каждому отдельному случаю.

В самых общих чертах, единовременной можно считать такую операцию, которая была совершена без намерения осуществлять подобные операции повторно, без намерения развить на ее базе устойчивое экономическое отношение.

Очевидно, что наиболее убедительным доказательством будет либо полное отсутствие повторных операций, либо их очень небольшое количество и значительная удаленность друг от друга во времени. Так, например, предоставление возобновляемого кредита – т.е., по сути, серии займовых траншей – вряд ли может быть признано единовременной операцией.

Смежным понятием является т.н. побочная деятельность (incidental activity) – такая, которая осуществляется в дополнение к основной и не может вестись самостоятельно. Например, на продавца, который поставляет товары в кредит, требования закона и понятие релевантности не распространяются – как и необходимость обеспечивать экономическое присутствие на БВО.

Нет, не относятся. Деятельность, которая не приносит доход, не считается релевантной по смыслу закона об экономическом присутствии. Вместе с тем, важно понимать, что значение имеет отсутствие доходов по займу в течение отчетного периода (начался 30 июня 2019 г.).

В качестве иллюстрации, рассмотрим пример из нашей практики. Компания, зарегистрированная на Британских Виргинских Островах, получала доход как от торговых операций, так и в виде процентов по нескольким договорам займа, среди которых были как беспроцентные, так и возмездные. Эти займы явно не имели единовременный или побочный характер и приносили значительный доход.

Тем не менее, проанализировав отчетность этой компании, профильные юристы на БВО пришли к выводу, что ее деятельность не будет считаться релевантной, если она заключит дополнительные соглашения к возмездным займам, которые конвертируют их в беспроцентные, начиная с первого дня отчетного периода. 

Таким образом, с заключением этих дополнительных соглашений необходимость создавать сабстенс отпала.

Вместе с тем, не стоит забывать, что, даже если деятельность компании не подпадает под определение релевантной и финансовой, она может быть признана релевантной по другим критериям и в других категориях: например, если она совершает обозначенные в законе об экономическом присутствии операции с лицами, которые входят с ней в одну группу.

В конце отчетного периода регистрационный агент компании обязан подать в государственные органы отчет о классификации ее деятельности в соответствии с законом об экономическом присутствии. В отчете говорится, является ли деятельность релевантной, и, если да, то выполнены ли требования о сабстенс.

Такой отчет подается на базе решения директора компании. Однако в дальнейшем государственные органы БВО могут провести проверку заявленной в отчете классификации.

Убедительным аргументом в пользу правильности классификации при такой проверке будет заключение специализированного юриста из крупной профессиональной фирмы на Британских Виргинских Островах.

Такие заключения даются в разных форматах, с разной степенью подробности и глубины анализа ситуации. Для компании, нерелевантность деятельности которой очевидна, будет достаточно упрощенной оценки в автоматизированном электронном формате: ее можно получить на основе той базовой информации, которая имеется у регистрационного агента при документальном оформлении классификации.

Однако если характер операций допускает двоякое толкование, мы настоятельно рекомендуем получить полноценное юридическое заключение для целей закона об экономическом присутствии на БВО: оно будет подготовлено по результатам подробного изучения вашей деятельности, и в нем будут содержаться индивидуализированные выводы.

Для того чтобы подготовить достоверное и подробное заключение, требуются управленческая отчетность Вашей компании, зарегистрированной на БВО,  отчет о ее прибылях и убытках, тексты действующих в отчетный период договоров, а также основная информация о контрагентах. Также, скорее всего, нужно будет предоставить ответы на несколько уточняющих вопросов, которые возникнут в ходе рассмотрения документов.

1.      Компанию можно ликвидировать и не организовывать присутствие

2.      Компанию можно редомицилировать (перевести) в другую юрисдикцию, где нет требований об economic substance (например, на Кипр, в ОАЭ или Сейшельские Острова)

3.      Можно подтвердить налоговое резидентство в другой стране

4.      Обеспечить для компании экономическое присутствие на БВО

Создание экономического присутствия на БВО подразумевает, как минимум, аренду офиса и наем сотрудников. Имея опыт открытия собственного офиса, мы будем рады помочь вам с обеими задачами.

Стоимость аренды офиса на Британских Виргинских островах будет зависеть от его размера, расположения и вместительности. Мы будем рады помочь вам с подбором подходящего помещения и оформлением договора аренды. Стоимость аренды офиса на БВО составит от 2000 USD при размере 100 кв. м, агентское вознаграждение будет равно стоимости 0,5 – 1 месяца аренды.

При найме сотрудников необходимо иметь в виду трудовое законодательство Британских Виргинских островов, которое, помимо прочего, устанавливает обязанность работодателя письменно информировать каждого работника о ключевых условиях его трудоустройства, уплачивать налог на заработную плату и отчисления на социальное страхование. Если вы планируете нанимать иностранных сотрудников, для них необходимо получить разрешение на работу на БВО, а также убедительно обосновать, почему у вас не получилось найти подходящей кандидатуры среди местных претендентов.

Важно помнить, что экономическое присутствие на Виргинских островах будет достаточным только в том случае, если размер штата компании и расходов, которые она несет по месту регистрации, соответствуют характеру, объему и сложности ее деятельности. Исходя из индивидуальных особенностей вашего бизнеса, возможно заранее рассчитать, что именно потребуется для организации оптимального economic substance.