Как учредить хозяйственное общество

Процесс регистрации хозяйственного общества (АО или ООО) в РФ содержит много специфических моментов, не всегда отраженных в законах и подзаконных актах. Можно ли провести процедуру самостоятельно?

Согласно Гражданскому Кодексу РФ хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (ст. 66 ГК РФ).

Акционерное общество – хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; акционеры общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Общество с ограниченной ответственностью – хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Общество с дополнительной ответственностью – хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества.

Процедура учреждения хозяйственного общества будет рассмотрена поэтапно на примере самой распространенной организационно-правовой формы - общества с ограниченной ответственностью. Особенности создания, присущие акционерным обществам, будут отмечены отдельно.

Хозяйственное общество подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее по тексту – Закон о государственной регистрации). Уполномоченным органом по государственной регистрации юридических лиц в Москве является Межрайонная инспекция ФНС России № 46 по городу Москве.

Лица, принявшие решение об учреждении хозяйственного общества, должны определить в отношении него следующие важные параметры:

• организационно-правовая форма;
• фирменное наименование;
• виды деятельности;
• размер уставного капитала, порядок и сроки его оплаты;
• размеры и номинальная стоимость долей учредителей;
• органы управления;
• порядок принятия решений, касающихся основных аспектов существования общества;
• место нахождения;
• система налогообложения (если организация, например, планирует применять упрощенную систему налогообложения (УСН), то заявление о переходе на УСН вновь создаваемые организации должны подать в налоговый орган в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о присвоении ИНН (п. 2 ст. 346.13 НК РФ, письма Минфина России от 24.03.2010 № 03-11-11/75, от 11.03.2010 № 03-11-11/46, п. 2 письма ФНС России от 10.11.2009 № ШС-22-3/848@). Чтобы исключить вероятность пропуска данного срока и обеспечить обществу возможность применять УСН с момента регистрации, заявление нужно подавать одновременно с документами на государственную регистрацию общества).

На основании решений по вышеуказанным вопросам готовятся учредительные и иные документы, необходимые для создания общества. В обязательном порядке учредители утверждают устав общества. Состав остальных документов будет отличаться в зависимости от того, одно лицо учреждает хозяйственное общество или несколько, оплачивается уставный капитал деньгами или имуществом, иных аспектов.

Немного остановимся на требованиях к фирменному наименованию общества. Подробно данный вопрос урегулирован четвертой частью ГК РФ, статьями с 1473 по 1476 включительно.

Юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Юридическое лицо вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Фирменное наименование указывается в уставе общества и заявлении на регистрацию. На основании последнего оно вносится в ЕГРЮЛ.

Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. В предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (например, у банков, страховых организаций, ломбардов).

Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность, и фирменное наименование второго юридического лица было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

Включение в фирменное наименование слов «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования, допускается по специальному разрешению, выдаваемому Минюстом России. Порядок выдачи таких разрешений определен постановлением Правительства РФ от 03.02.2010 № 52 «Об утверждении Правил включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования».

В соответствии с п. 2 вышеуказанных Правил разрешение на включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования, выдается Минюстом России в случае, если:

• юридическое лицо имеет филиалы и (или) представительства на территории более чем половины субъектов РФ;
• юридическое лицо в соответствии с законодательством РФ отнесено к крупнейшему налогоплательщику;
• юридическое лицо включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов, или занимает доминирующее положение на рынке определенного товара;
• а также в случае, если более 25 процентов голосующих акций акционерного общества или более 25 процентов уставного капитала иного хозяйственного общества находятся в собственности РФ.

Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (п. 58.3) под словами, производными от официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», в смысле абз. 8 п. 4 ст. 1473 ГК РФ следует понимать в том числе слово «российский» (и производные от него) как на русском языке, так и на иностранных языках в русской транскрипции, но не слово «русский» (и производные от него).

За право использования наименований «Россия», «Российская Федерация» и образованных на их основе слов и словосочетаний в наименованиях юридических лиц уплачивается государственная пошлина в размере 50 000 рублей (подп. 71 п. 1 ст. 333.33 НК РФ). Эта пошлина уплачивается при государственной регистрации юридического лица при его создании (п. 5 ст. 333.34 НК РФ).

Учредителями общества могут выступать физические и юридические лица, резиденты и нерезиденты. Для ООО и ЗАО максимальное количество учредителей – 50, минимальное – 1. Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено.

Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

На момент государственной регистрации ООО его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

Уставный капитал акционерного общества можно оплатить и после того, как общество будет зарегистрировано (50% в течение трех месяцев с момента регистрации, остальное – в течение года).

Минимальный уставный капитал для ООО – 10 000 рублей (для ЗАО такой же, для ОАО – 100 000 рублей).

Необходимо помнить, что есть отдельные организации, для которых независимо от организационно-правовой формы законом установлен повышенный размер минимального уставного капитала, например, для организаций, планирующих заниматься такими видами деятельности как торговля алкогольной продукцией, осуществление банковской и страховой деятельности.

Оплата уставного капитала может быть произведена деньгами, ценными бумагами, другими вещами, имущественными либо иными правами, имеющими денежную оценку.

В случае оплаты денежными средствами до регистрации, учредители предоставляют в банк комплект корпоративных документов, на основании которого им открывают так называемый «временный накопительный» счет для внесения уставного капитала. Об открытии счета и внесенной сумме необходимо взять справку.

Если уставный капитал оплачивается имуществом, учредители ООО единогласно утверждают его денежную оценку. Если стоимость неденежного вклада превышает 20 000 рублей, в целях определения стоимости вклада должен привлекаться независимый оценщик. В комплект документов для регистрации необходимо будет добавить отчет независимого оценщика.

В акционерном обществе отчет независимого оценщика необходим при любой оплате акций имуществом, независимо от суммы.

Необходимо учитывать требования к отчету независимого оценщика, установленные приказом Минэкономразвития РФ от 20.07.2007 «Об утверждении федерального стандарта оценки «Требования к отчету об оценке (ФСО № 3)»». Отчет оценщика обязательно должен иметь свой порядковый номер и дату составления, поскольку сведения, указанные в нем, действительны в течение 6 месяцев. Кроме того, должен быть указан список допущений и ограничивающих условий, подтверждающих независимость оценщика в определении им денежной стоимости. Заключение должно быть скреплено печатью и подписью оценщика, а его страницы пронумерованы и прошиты.

Регистрация общества осуществляется на основании представленного в регистрирующий орган заявления по форме № Р11001 о государственной регистрации юридического лица при создании и прилагаемых к нему документов.

При регистрации ООО теперь необходимо заполнять новую форму заявления, которая учитывает изменения, внесенные не так давно в законодательство об ООО. Письмом ФНС РФ от 25.06.2009 № МН-22-6/511@ разъяснено, что форма № Р11001 не отвечает новым требованиям законодательства, и до утверждения новых форм рекомендуется использовать формы заявлений о государственной регистрации, размещенные на сайте ФНС РФ www.nalog.ru.

Если же учреждается акционерное общество, то заполняется заявление по форме № Р11001, утвержденное постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

Неверное оформление такого заявления может повлечь отказ в государственной регистрации юридического лица. Существуют Методические разъяснения по заполнению форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица (утв. приказом ФНС РФ от 01.11.2004 № САЭ-3-09/16@) и Требования к заполнению документов, используемых при государственной регистрации (утв. постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439).

Согласно Требованиям, например, в случае если какой-либо раздел или пункт раздела заявления не заполняется, в соответствующих графах проставляется прочерк. Отсутствие данных прочерков может вызвать отказ в регистрации.

По вопросу заполнения новых форм пока официальных разъяснений нет.

Заявление о регистрации общества при создании должно быть подписано одним из учредителей, который будет выступать в качестве заявителя. От имени юридического лица-учредителя заявителем может быть только исполнительный орган. Представительство по доверенности не допускается. Если заявитель - физическое лицо- нерезидент, то его паспорт должен быть переведен на русский язык с нотариальным заверением подлинности подписи переводчика.

Подпись заявителя на данном заявлении заверяется нотариально. Все листы прошиваются, на сшивке должна стоять подпись и печать нотариуса.

Пошлина за государственную регистрацию общества составляет 4 000 рублей и оплачивается через Сбербанк.

В назначении платежа обязательно должно быть указано, за регистрацию какого юридического лица проводится оплата государственной пошлины, плательщиком госпошлины должен быть только заявитель, указанный в заявлении на государственную регистрацию юридического лица при создании. Это требование обосновано подп. 1 п. 2 ст. 333.17 НК РФ, согласно которому госпошлину уплачивает заявитель, обращающийся за совершением юридически значимых действий.

При сдаче документов на регистрацию заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. В этой же расписке будет указана дата выдачи зарегистрированных документов.

На регистрацию подается следующий комплект:

а) Заявление о государственной регистрации юридического лица форма № Р11001.

б) Квитанция об оплате государственной пошлины за регистрацию юридического лица (скрепляется вместе с заявлением).

в) Устав, утвержденный общим собранием учредителей/единственным учредителем, с указанием даты и номера протокола/решения, прошитый, пронумерованный, с подписью заявителя на сшивке.

Налоговики заберут данный экземпляр устава в дело. Чтобы у общества осталась заверенная налоговым органом копия устава, необходимо приложить ксерокопию устава, заявление о выдаче копии и оплаченную платежку на 400 рублей.

г) Договор об учреждении, в случае учреждения общества несколькими лицами (в случае создания акционерного общества – договор о создании). Данный документ не является учредительным документом и определяет порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей, размер, порядок и сроки оплаты таких долей.

д) Решение о создании хозяйственного общества (протокол общего собрания учредителей либо решение единственного учредителя).

е) Справка об оплате уставного капитала.

ж) Документы на адрес местонахождения общества:

• оригинал гарантийного письма (в этом документе собственник помещения обязуется после регистрации хозяйственного общества предоставить помещение для размещения исполнительного органа создаваемого юридического лица) и
• нотариальная копия свидетельства о праве собственности на предоставляемое помещение.

з) Документы на учредителей – иностранных юридических лиц (они должны быть апостилированы либо легализованы с нотариально заверенным переводом на русский язык):

• выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;
• доверенность на лицо, подписавшее документы;
• резолюция о назначении руководителя – нерезидента (резолюции нерезидента о назначении руководителя иностранного юридического лица резолюция), подписавшего доверенность либо решение.

Перечень документов, которые необходимо подавать при регистрации юридического лица, содержится в ст. 12 Закона о государственной регистрации. И хотя пункты е) и ж) вышеизложенного списка не указаны в данной статье, а согласно п. 4 ст. 9 того же Закона «регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом», эти документы необходимо приложить к делу. Если вопрос со справкой об оплате уставного капитала еще может быть спорным, то без документов на юридический адрес регистрацию не осуществить.

Все документы предоставляются непосредственно в регистрирующий орган (лично заявителем или по доверенности «в окно») или направляются по почте.

Согласно ст. 8 Закона о государственной регистрации государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (день сдачи и получения в данный срок не включены).

Если документы подавались лично заявителем, то через пять рабочих дней по доверенности можно получить документы о регистрации, выписку из ЕГРЮЛ и заверенную налоговым органом копию устава.

Получить документы в МИФНС № 46 по г. Москве необходимо в указанную в расписке дату (если документы не получены в указанный день, то на следующий день они будут отправлены по почте на юридический адрес общества).

Сразу при получении документов обязательно нужно сверить данные из поданных на регистрацию форм и из полученной выписки из ЕГРЮЛ. Если налоговым органом допущены ошибки в выписке из ЕГРЮЛ, необходимо подать в этот же день документы на исправление ошибок, допущенных регистрирующим органом, в то же самое окно, в котором были получены документы. На руки выдадут расписку с датой получения новой выписки из ЕГРЮЛ с исправлениями.

Если вы не успели подать в этот же день, то исправлять ошибку нужно будет совсем в другом порядке, с нотариальным заверением соответствующего заявления.

В случае подачи документов по почте либо без присутствия заявителя по доверенности в специальное «окно» в МИФНС документы о регистрации (свидетельство о присвоении ОГРН и ИНН и выписка из ЕГРЮЛ) будут отправлены по почте на юридический адрес общества.

При отказе в государственной регистрации уплаченная за нее госпошлина не возвращается. Комплект поданных документов тоже останется в «отказном» деле МИФНС. Вернут только заявление на архивную копию и платежку на 400 рублей. Т.е. вам придется снова подписывать все бумаги, готовить документы на адрес и справку из банка, заполнять и заверять нотариально регистрационные формы.

Даже после получения основных документов из регистрирующего органа учреждение юридического лица нельзя считать завершенным. Необходимо осуществить еще следующие этапы.

Для данного этапа нужно подготовить нотариальные копии учредительных и иных документов, необходимых для открытия расчетного и иных счетов в банке (см. список документов конкретного банка).

В 7-дневный срок с даты открытия расчетного и иных счетов в банке необходимо отчитаться в территориальной инспекции ФНС об открытии счетов. Для этого нужно заполнить форму № С-09-1 (Сообщение об открытии (закрытии) счета) в двух экземплярах; форма должна быть подписана единоличным исполнительным органом, на ней должна быть проставлена печать общества.

В территориальной инспекции ФНС РФ на втором экземпляре сообщения необходимо поставить отметку с датой приема документа. Он должен храниться в финансовых документах общества.

Нарушение 7-дневного срока влечет за собой штрафные санкции (штраф 5000 рублей в соответствии с п. 1 ст. 118 Налогового кодекса РФ).

Данные на печати должны соответствовать пункту устава, содержащему требования к печати.

Необходимый комплект документов для получения кодов (ксерокопии ОГРН, ИНН и выписки из ЕГРЮЛ) подает либо единоличный исполнительный орган, либо иное лицо по доверенности.

Извещения о регистрации в ПФР, МГФОМС и ФСС должны быть отправлены внебюджетными фондами по почте заказными письмами на адрес места нахождения юридического лица. Если документы не пришли по почте, нужно обращаться в территориальные фонды и получать извещения на руки.

Если вы создавали ООО – то можете вздохнуть спокойно и считать учреждение завершенным. Если же вы создаете акционерное общество, то вас ждет еще один этап.

В течение одного месяца с момента регистрации акционерного общества необходимо зарегистрировать первый выпуск акций в Федеральной службе по финансовым рынкам. Пошлина за регистрацию составляет 20 000 рублей.