ФНС России разъяснила порядок определения прямого вложения при применении «сквозного подхода»

Российская организация, единственным участником которой является иностранная организация — резидент Кипра, распределила промежуточные дивиденды; при этом дивиденды были фактически перечислены двум кипрским компаниям, владеющим по 50% акций этого кипрского акционера.

Российской организацией было получено письмо от акционера, подтверждающее отсутствие у него фактического права на доход в виде дивидендов.

Вопрос компании был связан с возможностью применения в указанной ситуации пониженной ставки налога на доходы в виде дивидендов, предусмотренной п. 2 ст. 10 СОИДН между Россией и Кипром.

Ведомство отметило, что российская организация — налоговый агент вправе применять пониженные ставки налога, предусмотренные п. 2 ст. 10 СОИДН между Россией и Кипром, в том числе в случае, когда одна иностранная компания, которой выплачиваются дивиденды, косвенно участвует в российской организации, выплачивающей указанный доход через другую иностранную компанию, не являющуюся его фактическим получателем и не претендующую на применение положений СОИДН.

При этом, по мнению ведомства, применение льготной ставки налога в размере 5% возможно, если на дату выплаты дивидендов вложение кипрского участника в капитал российской организации соответствует сумме, эквивалентной не менее 100 тыс. евро, и требованиям положений ст. 312 НК РФ.

Несмотря на то что письмо оставляет возможность альтернативного толкования, мы полагаем, что, исходя из его логики, для применения к дивидендам 5%-ной ставки по СОИДН между Россией и Кипром требование о прямом вложении должно выполняться непосредственно фактическим получателем дохода (т. е. косвенное выполнение требования через кипрскую компанию, не являющуюся фактическим получателем дохода, не представляется возможным).

Отметим, что в отношении других СОИДН, устанавливающих похожие, но не идентичные требования (в частности, СОИДН с Германией), Минфин России сделал вывод (косвенный) о возможности применения 5%-ной ставки налога у источника в РФ при использовании «сквозного» подхода.

В этой связи мы полагаем, что при применении «сквозного» подхода каждый случай следует рассматривать отдельно, с учетом формулировок соответствующего СОИДН, а также намерений стран — партнеров по СОИДН (Письмо Минфина N СД-4-3/13329@ от 10 июля 2017 года).

По материалам Deloitte