Британские Виргинские Острова 2020: все еще оффшор?

Требования по сабстенс были введены на БВО в 2019 г. с целью ликвидации т.н. фирм-однодневок, существующих только на бумаге и не выполняющих реальной экономической функции. Физическая составляющая таких компаний сводится к юридическому адресу, на котором, как правило, зарегистрированы десятки и сотни других таких же компаний, и почтовому ящику.
Британские Виргинские Острова 2020: все еще оффшор?

Что такое экономическое присутствие или «сабстенс» (economic substance) на BVI?

Такие фирмы-однодневки не имеют сотрудников и не осуществляют продуктивной деятельности, направленной на извлечение прибыли. Они не выполняют работ, не оказывают услуг, не производят товаров и не участвуют в их транспортировке и т.д., а выступают, как правило, посредниками и промежуточными звеньями в договорных отношениях между полноценными, ведущими реальную деятельность компаниями. Иными словами, экономическая целесообразность их существования сомнительна, и поэтому деятельность таких компаний ассоциируется с уклонением от уплаты налогов и преследованием других неправомерных целей.

Возможность создавать и использовать компании, не имеющие реального присутствия и не уплачивающие налоги в стране регистрации, является критерием недостаточной налоговой прозрачности такой страны и основанием для внесения ее в «серые» и «черные» списки.

Соответствующие нормативные положения существуют на уровне Европейского Союза, а также на международном уровне – в рамках Организации Экономического Сотрудничества и Развития (ОЭСР). Именно по результатам консультаций и переговоров с этими двумя международными организациями правительство Британских Виргинских Островов приняло закон, обязывающий компании либо реально вести деятельность по месту регистрации, либо подтверждать свою налоговую резидентность в любой другой стране. Схожие требования приняли многие другие низконалоговые юрисдикции, в том числе Белиз, Маршалловы Острова, Панама и Объединенные Арабские Эмираты. Иными словами, требования об экономическом присутствии – это не местная особенность Британских Виргинских островов, а мировая тенденция, которая, так или иначе, коснется всех оффшорных территорий.

Как выполнить требования об экономическом присутствии на BVI?

Согласно «Закону об экономическом присутствии» (Economic Substance Act, 2018), компания отвечает требованиям, если:

Компания заявляет себя налоговым резидентом БВО иКомпания заявляет себя налоговым резидентом другой страны и
- управление ей осуществляется на БВО;- она может подтвердить свою налоговую резидентность в другой юрисдикции.
- в ней трудоустроено достаточное (относительно масштаба ее деятельности) количество квалифицированных сотрудников, физически находящихся на БВО; 
- она имеет реальный, пригодный для физического использования офис, в котором находится необходимое для ее деятельности оборудование; 
- она осуществляет основную доходообразующую деятельность, характерную для того или иного вида т.н. релевантной деятельности. 

Для компаний, деятельность которых связана с информационными технологиями, и холдинговых компаний предусмотрены свои особенности, но в этой статье мы не будем на них останавливаться. В общем и целом, компания имеет экономическое присутствие в стране, если у нее есть сотрудники, реально работающие в такой стране в арендованном офисе, который несет разумные для деятельности данного вида и данного объема расходы.

Однако важно понимать, что выполнять эти требования обязана не каждая компания, зарегистрированная на БВО, а только те из них, которые ведут какие-либо из прямо перечисленных в законе видов деятельности.

Что такое релевантная деятельность (relevant activity)?

Релевантная деятельность - это та деятельность, ведение которой обязывает компанию выполнять требования об экономическом присутствии на Британских Виргинских островах в соответствии с принятым законодательством. К релевантным отнесены следующие виды деятельности:

  • холдинговая деятельность;
  • дистрибьютерская и сервисная деятельность;
  • банковское дело;
  • страхование;
  • управление фондами;
  • деятельность в качестве головной компании группы;
  • судоходство;
  • владение интеллектуальной собственностью; и
  • финансы и лизинг.

Если ваша компания, зарегистрированная на Британских Виргинских островах, используется для финансирования других юридических лиц, она может подпадать под последнюю категорию. Рассмотрим подробнее, что она собой представляет.

Что значит «финансы и лизинг» в законе об экономическом присутствии БВО?

Закон об экономическом присутствии дает широкое определение финансовой и лизинговой деятельности – это оказание кредитных услуг любого рода за вознаграждение. Иными словами, в эту категорию попадают не только лицензируемые финансовые компании, но и компании, которые просто выдают займы и получают по ним доход в виде процентов. Однако это не значит, что само по себе получение вашей компанией процентов по договору займа автоматически влечет признание ее деятельности релевантной и возникновение обязанности создавать экономическое присутствие. Здесь будет иметь значение ряд критериев.

Что такое «основная доходообразующая деятельность»?

Основная доходообразующая деятельность (сore income-generating activity, CIGA – это те основные операции, выполнение которых позволяет заключить, что компания ведет тот или иной вид релевантной деятельности. Закон об экономическом присутствии определяет содержание CIGA для каждого вида релевантной деятельности.

Так, для финансовой и лизинговой деятельности – это:

  • согласование условий финансирования;
  • определение и приобретение имущества, сдаваемого в лизинг;
  • установление условий и сроков;
  • текущий контроль и пересмотр любых соглашений;
  • управление рисками.

Иными словами, само по себе заключение договора займа представляет собой установление условий и сроков финансирования и является CIGA финансовой деятельности. Однако это не единственный фактор, имеющий значение при классификации займа как релевантной деятельности.

Что такое вознаграждение (economic consideration) в рамках финансовой и лизинговой деятельности?

В определении финансовой и лизинговой деятельности, содержащемся в законе об экономическом присутствии, прямо установлено, что речь идет только о выдаче займа за вознаграждение. Перечень видов вознаграждения закон оставляет открытым, ограничиваясь только прямым указанием на то, что выплата процентов относится к их числу.  Важно понимать, что речь идет не только о самом факте вознаграждения, но также о его соотношении с другими доходами компании и волевом элементе: насколько деятельность компании ориентирована на получение этого вознаграждения.

Но что, если предоставление займов не единственный вид деятельности компании? Ведь вполне вероятно, что кроме выдачи займов компания может осуществлять и другие операции, от которых она получает доход. Будет ли в этом случае деятельность считаться релевантной? Ответ на этот вопрос зависит от соотношения доходов от займов и других видов деятельности.

Если большинство средств, которые получает компания – это проценты по займам, то очевидно, что финансовая деятельность будет для нее основной, что повлечет обязанность выполнить требование об организации экономического присутствия. Вместе с тем, возможен случай, когда компания ведет несколько в равной степени значимых видов деятельности, и, если один из них – это выдача займов и получение по ним процентов, она также будет обязана выполнить требование об экономическом присутствии. Избежать признания выдачи займов релевантной деятельностью можно только в том случае, если такая выдача займа носила единовременный характер.

Что такое единовременные операции (one-off transactions)?

Понятие единовременной операции не установлено в законе – оно сложилось в практике, и его содержание толкуется и определяется индивидуально применительно к каждому отдельному случаю. В самых общих чертах, единовременной можно считать такую операцию, которая была совершена без намерения осуществлять подобные операции повторно, без намерения развить на ее базе устойчивое отношение или новое направление деятельности. Очевидно, что наиболее убедительным доказательством будет либо полное отсутствие повторных операций, либо их очень небольшое количество и значительная удаленность друг от друга во времени. Так, например, предоставление возобновляемого кредита – т.е., по сути, серии займовых траншей – вряд ли может быть признано единовременной операцией.

Смежным понятием является т.н. побочная деятельность (incidental activity) – такая деятельность, которая осуществляется в дополнение к основной и не может вестись как отдельный вид деятельности. Например, деятельность продавца, который поставляет товары в кредит, не будет считаться финансовой и релевантной.

Относятся ли беспроцентные займы к релевантным видам деятельности?

Нет, не относятся. Деятельность, которая не приносит доход, не считается релевантной финансовой деятельностью по смыслу закона об экономическом присутствии. Вместе с тем, важно понимать, что значение имеет отсутствие доходов по займу в течение отчетного периода (начался 30 июня 2019 г.).

В качестве иллюстрации, рассмотрим пример из нашей практики. Компания, зарегистрированная на Британских Виргинских Островах, получала доход как от торговых операций, так и в виде процентов по нескольким договорам займа, среди которых были как беспроцентные, так и возмездные. Эти займы явно не имели единовременный или побочный характер и приносили компании значительные средства. Тем не менее, проанализировав отчетность этой компании, профильные юристы на БВО пришли к выводу, что ее деятельность не будет считаться релевантной, если она заключит дополнительные соглашения к возмездным займам, которые конвертируют их в беспроцентные, начиная с первого дня отчетного периода.

Вместе с тем, не стоит забывать, что, даже если деятельность компании не подпадает под определение релевантной финансовой деятельности, она может быть признана релевантной по другим критериям и в других категориях: например, если компания совершает обозначенные в законе операции с лицами, которые входят с ней в одну группу.

Как подтвердить, что компания выполнила требования об экономическом присутствии?

В конце отчетного периода регистрационный агент компании обязан подать в государственные органы отчет о классификации деятельности компании в соответствии с законом об экономическом присутствии. В отчете говорится, является ли деятельность компании релевантной, и, если да, то выполнены ли требования закона. Такой отчет подается на базе решения директора компании. Однако в дальнейшем государственные органы могут провести проверку заявленной в отчете классификации. Убедительным аргументом в пользу правильности классификации при такой проверке будет заключение специализированного юриста из крупной профессиональной фирмы на Британских Виргинских Островах. Такие заключения даются в разных форматах, с разной степенью подробности и глубины анализа ситуации. Для компании, нерелевантность деятельности которой очевидна, будет достаточно упрощенной оценки в автоматизированном электронном формате: ее можно получить на основе той базовой информации, которая имеется у регистрационного агента компании при документальном оформлении классификации. Однако если характер деятельности компании допускает двоякое толкование, мы настоятельно рекомендуем получить полноценное юридическое заключение: оно будет подготовлено по результатам подробного изучения деятельности компании, и в нем будут содержаться индивидуализированные выводы.

Что требуется для подготовки юридического заключения для целей закона об экономическом присутствии?

Для того чтобы подготовить достоверное и подробное заключение, требуются управленческая отчетность компании,  отчет о ее прибылях и убытках, тексты действующих в отчетный период договоров, а также основная информация о контрагентах. Также, скорее всего, нужно будет предоставить ответы на несколько уточняющих вопросов, которые возникнут в ходе рассмотрения документов.

Что делать, если деятельность релевантная и сабстенс нужен?

1.      Компанию можно ликвидировать и не организовывать присутствие

2.      Компанию можно редомицилировать (перевести) в другую юрисдикцию (например, на Кипр, в ОАЭ или Сейшельские Острова

3.      Можно подтвердить налоговое резидентство компании в другой стране

4.      Обеспечить для компании экономическое присутствие на БВО

Комментарии
По порядку