Центральный Банк Кипра уточнил и дополнил определение «shell company»

После масштабных визитов делегации Минфина США сначала в страны Прибалтики, а затем на Кипр и Мальту, Центральным Банком Кипра были выпущены документы, дающие определение «shell company». Так, первым было Письмо ЦБ Кипра от 14 июня, а затем Циркуляр ЦБ Кипра от 2 ноября.

И в конце февраля текущего года Центральный Банк Кипра выпустил обновленную Директиву о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма, которая содержит рекомендации для кредитных учреждений по определению политики, процедур и системы контроля на соответствие законодательству о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма. В которой, в частности, прописано уточненное и более полное определение «shell company».

Далее мы предлагаем Вам наш перевод статей документа, касающихся непосредственно определения «shell company»:

150. В связи с особыми трудностями, возникающими при определении реальных акционеров/бенефициарных владельцев счетов на имя организаций, образующих самостоятельные юридические лица (компаний), последние являются одним из наиболее «популярных» инструментов отмывания денег и финансирования терроризма, особенно когда это касается компаний, которые не имеют физического присутствия и не ведут деятельность в стране регистрации (shell companies). Кредитные организации должны принять все необходимые меры для полного установления структуры контроля и владения компаниями и для проверки личности бенефициарных владельцев (физических лиц) и физических лиц, осуществляющих фактический контроль над компанией.

После масштабных визитов делегации Минфина США сначала в страны Прибалтики, а затем на Кипр и Мальту, Центральным Банком Кипра были выпущены документы, дающие определение «shell company». Так, первым было Письмо ЦБ Кипра от 14 июня, а затем Циркуляр ЦБ Кипра от 2 ноября.

И в конце февраля текущего года Центральный Банк Кипра выпустил обновленную Директиву о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма, которая содержит рекомендации для кредитных учреждений по определению политики, процедур и системы контроля на соответствие законодательству о противодействии отмыванию доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма. В которой, в частности, прописано уточненное и более полное определение «shell company».

Далее мы предлагаем Вам наш перевод статей документа, касающихся непосредственно определения «shell company»:

150. В связи с особыми трудностями, возникающими при определении реальных акционеров/бенефициарных владельцев счетов на имя организаций, образующих самостоятельные юридические лица (компаний), последние являются одним из наиболее «популярных» инструментов отмывания денег и финансирования терроризма, особенно когда это касается компаний, которые не имеют физического присутствия и не ведут деятельность в стране регистрации (shell companies). Кредитные организации должны принять все необходимые меры для полного установления структуры контроля и владения компаниями и для проверки личности бенефициарных владельцев (физических лиц) и физических лиц, осуществляющих фактический контроль над компанией.

151. Термином «shell company» обозначается компания с ограниченной ответственностью или иное юридическое лицо, имеющее следующие характеристики:

1. Не имеет физического присутствия и не ведет деятельность в стране регистрации (заисключением почтового адреса);

Под физическим присутствием компании/организации понимается наличие офиса (собственное или арендуемое помещение) или ведение деятельности в стране регистрации. Отсутствие значительных функций руководства (реального центра управления) и администрирования также может толковаться как недостаточное физическое присутствие. Присутствие третьего лица, которое только оказывает услуги представителя/поверенного, в том числе выполняет обязанности секретаря компании, само по себе не означает физическое присутствие; и/или

2. Не ведет постоянную хозяйственную деятельность, не имеет или почти не имеет самостоятельной экономической ценности и подтверждения обратного.

Тем не менее, следующие обстоятельства могут означать хозяйственную деятельность:

i. компания/организация создана/зарегистрирована с целью владения уставным капиталом, акциями или иными долевыми инструментами другого юридического лица или лиц с законной деятельностью и идентифицируемыми конечными бенефициарными владельцами;
ii. компания/организация создана/зарегистрирована с целью владения нематериальными или иными активами, включая недвижимое имущество, морские и воздушные суда, инвестиционные портфели, долговые и финансовые инструменты;
iii. компания/организация создана/зарегистрирована с целью содействия денежным операциям и передаче активов, слиянию юридических лиц, а также ведению деятельности по управлению активами и торговле акциями;
iv. компания/организация действует в качестве казначея компаний, признаваемых группой компаний, или управляет деятельностью группы;
v. любой иной случай, когда может быть предоставлено неопровержимое доказательство того, что компания/организация ведет законную деятельность и у нее идентифицируемые конечные бенефициарные владельцы.

151. Термином «shell company» обозначается компания с ограниченной ответственностью или иное юридическое лицо, имеющее следующие характеристики:

1. Не имеет физического присутствия и не ведет деятельность в стране регистрации (заисключением почтового адреса);

Под физическим присутствием компании/организации понимается наличие офиса (собственное или арендуемое помещение) или ведение деятельности в стране регистрации. Отсутствие значительных функций руководства (реального центра управления) и администрирования также может толковаться как недостаточное физическое присутствие. Присутствие третьего лица, которое только оказывает услуги представителя/поверенного, в том числе выполняет обязанности секретаря компании, само по себе не означает физическое присутствие; и/или

2. Не ведет постоянную хозяйственную деятельность, не имеет или почти не имеет самостоятельной экономической ценности и подтверждения обратного.

Тем не менее, следующие обстоятельства могут означать хозяйственную деятельность:

152. Если организация подпадает под приведенное выше определение и

a) зарегистрирована в юрисдикции, где компании/организации не обязаны подавать в государственные органы аудированную финансовую отчетность, проверенную независимым аудитором/бухгалтером, и не готовят в добровольном порядке финансовую отчетность, обращаясь к независимым одобренным аудиторам/бухгалтерам, и/или
b) является налоговым резидентом юрисдикции, включенной в список ЕС не сотрудничающих по налоговым вопросам юрисдикций, или в список несотрудничающих юрисдикций Глобального форума по вопросам прозрачности и обмена информацией в налоговой сфере (Global Forum on Transparency and Exchange of Information for Tax Purposes), или в любой другой список, составленный авторитетной организацией в отношении вредных налоговых практик и налоговых гаваней, или не имеет налогового резидентства,

то деловые отношения с такой организацией устанавливать не следует, а если они уже существуют, следует их прекратить.

153. Во всех случаях с компаниями/организациями кредитная организация должна принимать решение об установлении или продолжении деловых отношений, применяя основанный на оценке рисков подход в соответствии с нормативно-правовой базой и предоставляя полное обоснование такого решения, которое должно быть подтверждено/оформлено и надлежащим образом зафиксировано.

154. В связи с вышеизложенным кредитная организация должна устанавливать политику, процедуры и меры контроля для обеспечения эффективного выполнения вышеуказанных требований и полного им соответствия.

ВЫВОД: Как видно из вышесказанного, регулятор больше не полагается на "разумную и достаточную" политику финансового института, который ранее мог рассчитывать на достижение компромисса с регулятором, а требует "эффективного выполнения вышеуказанных требований и полного им соответствия". Сама риторика и императивный тон юридического документа исключает факт наличия гибкости трактовок и предопределяет категоричные, безапелляционные решения банков при онбординге и дальнейшем обслуживании клиентов. Надежда на лояльный, вдумчивый подход, мелькнувшая после публикации Циркуляра ЦБ Кипра от 2 ноября, полностью устранена.

152. Если организация подпадает под приведенное выше определение и

153. Во всех случаях с компаниями/организациями кредитная организация должна принимать решение об установлении или продолжении деловых отношений, применяя основанный на оценке рисков подход в соответствии с нормативно-правовой базой и предоставляя полное обоснование такого решения, которое должно быть подтверждено/оформлено и надлежащим образом зафиксировано.

154. В связи с вышеизложенным кредитная организация должна устанавливать политику, процедуры и меры контроля для обеспечения эффективного выполнения вышеуказанных требований и полного им соответствия.

ВЫВОД: Как видно из вышесказанного, регулятор больше не полагается на "разумную и достаточную" политику финансового института, который ранее мог рассчитывать на достижение компромисса с регулятором, а требует "эффективного выполнения вышеуказанных требований и полного им соответствия". Сама риторика и императивный тон юридического документа исключает факт наличия гибкости трактовок и предопределяет категоричные, безапелляционные решения банков при онбординге и дальнейшем обслуживании клиентов. Надежда на лояльный, вдумчивый подход, мелькнувшая после публикации Циркуляра ЦБ Кипра от 2 ноября, полностью устранена.