24 февраля опубликованы соответствующие изменения в Закон об иностранных инвестициях.
Процедура аккредитации филиала или представительства иностранной компании станет быстрее
Опубликованные изменения в Закон об иностранных инвестициях не только сократили срок рассмотрения госорганом документов, поданных заявителями, до 15 рабочих дней, но в целом внесли определенные послабления в процедуру аккредитации филиалов и представительств иностранных организаций.
Главным новшеством и важным послаблением в процедуре аккредитации явилась возможность принятия регистрирующим органом решения о приостановлении рассмотрения документов для устранения заявителем недостатков в представленных документах. Максимальный срок, на который может быть приостановлено рассмотрение документов, пятнадцать рабочих дней. В данном решении заявителю перечисляются причины, послужившие основанием для приостановления аккредитации, и срок, в течение которого данные причины должны быть устранены.
Также данные поправки дополнили перечень оснований для отказа в аккредитации филиала/представительства. В дополнение к имеющимся появились такие основания для отказа, как:
неустранение заявителем нарушений в срок, предусмотренный в решении о приостановлении;
привлечение руководителя филиала/представительства иностранной компании к административной ответственности с назначением наказания в виде дисквалификации;
имеющиеся у головной организации недоимки или задолженность на сумму более трех тысяч рублей.
Вступление вышеуказанных изменений в силу произойдет по истечении 180 дней после официального опубликования, состоявшегося 24 февраля 2021 года.
Необходимость в принятии данных изменений в закон назрела давно. Потеря уплаченной за аккредитацию суммы в размере 120 000 рублей при принятии решения об отказе, в том числе по незначительным причинам, носящим легко устранимый характер, являлась серьезной неприятностью, с которой сталкивалось большое количество заявителей, проходящих данную процедуру. Осталось дождаться вступления поправок в законную силу, чтобы с большей уверенностью в благополучном исходе дела осуществлять аккредитацию обособленных подразделений зарубежных организаций.
Федеральный декрет-закон ОАЭ (Federal Decree-Law № 26/2020) вступил в силу 2 января 2021 года.
Документ был официально опубликован 30 сентября 2020 года и предусматривает внесение поправок в Закон о коммерческих компаниях (Federal Law No. 2 of 2015): направлен на повышение гибкости и поощрение иностранных инвестиций.
Существующие компании должны до 2 января 2022 года внести необходимые корректировки в соответствии с измененным Законом.
Некоторые важные изменения вступают в силу не ранее, чем через полгода (с 30 марта 2021 года), включая изменения в требованиях к собственности и управлению компанией.
Одним из наиболее важных изменений, касающихся иностранной собственности, является отмена общего требования, согласно которому гражданин ОАЭ или компания, полностью принадлежащая гражданину ОАЭ, должны владеть не менее 51% капитала компании ОАЭ (правило 49/51). Таким образом, теперь иностранным инвесторам разрешено владеть до 100% компании в ОАЭ, включая компанию с одним акционером.
Тем не менее, ограничения иностранного владения по-прежнему существуют в отношении определенных видов деятельности, имеющих стратегическое влияние, при этом список таких видов деятельности окончательно утверждается вместе с минимальным участием ОАЭ и требованиями лицензирования.
Что касается отмены общего требования о собственности, Федеральный декрет-закон № 19/2018 (Закон о прямых иностранных инвестициях) также отменен. Закон о прямых иностранных инвестициях прописывал возможность 100% владения в определенных секторах и сферах деятельности, но больше не нужен, учитывая отмену общего требования о собственности.
Другие важные изменения включают отмену требования для гражданина ОАЭ возможности действовать в качестве агента по обслуживанию филиала в ОАЭ. Кроме того, теперь отсутствует требование, чтобы граждане ОАЭ были председателями и большинством членов советов государственных и частных акционерных компаний. Однако могут быть введены особые требования по деятельности, имеющей стратегическое значение.
Согласно ESR оншорные компании, компании свободной зоны ОАЭ и некоторые другие бизнес-формы (лицензиаты), которые осуществляют определенные соответствующие виды деятельности, должны поддерживать и демонстрировать адекватное экономическое присутствие в ОАЭ по сравнению с деятельностью, которую они осуществляют (Тест на экономическое присутствие).
Одно из основных изменений касается лицензий, освобожденных от теста на экономическое присутствие, которые включают в себя любые из следующих юридических лиц, зарегистрированных в ОАЭ, и которые осуществляют соответствующую деятельность:
Инвестиционный фонд;
Юридическое лицо, которое является налоговым резидентом в юрисдикции, отличной от ОАЭ;
Организация, полностью принадлежащая резидентам ОАЭ, и отвечающая следующим условиям:
предприятие не является частью группы МНК;
вся деятельность предприятия осуществляется только в ОАЭ;
лицензиат, являющийся филиалом иностранного юридического лица, соответствующий доход которого подлежит налогообложению в юрисдикции, отличной от ОАЭ.
Несмотря на то, что данные лицензиаты освобождаются от теста на экономическое присутствие, они все же должны подавать ежегодное уведомление, включая доказательство их освобождения.
Поправки предусматривают возможность приостановления процедуры аккредитации филиалов и представительств для устранения ошибок в представленных документах, а также сокращение срока рассмотрения документов до 15 рабочих дней.
Напомним, что в настоящее время срок аккредитации обособленных подразделений иностранных организаций составляет 25 рабочих дней.
Главным новшеством данного законопроекта является возможность при рассмотрении регистрирующим органом документов, поданных для целей аккредитации филиала или представительства, внесения изменений в реестр или прекращения действия аккредитации, принять решение о приостановлении соответствующей процедуры для устранения заявителем недостатков в представленных документах. Срок приостановления регистрационных действий не может превышать 15 рабочих дней. При этом срок, отведенный на принятие регистрирующим органом соответствующего решения, будет прерываться.
В данном решении должны быть указаны причины, послужившие основанием для принятия решения о приостановлении, а также предельный срок, до окончания которого данные причины должны быть устранены.
В случае принятия данного законопроекта он вступит в силу по истечении 180 дней со дня его официального опубликования.
«Необходимость принятия такого законопроекта назрела уже давно. В настоящее время получить решение об отказе в аккредитации обособленного подразделения иностранной компании можно даже при наличии незначительных замечаний к документам, которые, как правило, носят технический характер и легко устранимы (например, допущенная неточность/ошибка в переводе иностранных документов). На данный момент возможности внести исправления в документы законодательством не предусмотрено. При этом уплаченная за аккредитацию государственная пошлина в размере 120 тысяч рублей заявителю не возвращается, и при повторной подаче документов компаниям приходится снова оплачивать столь внушительную сумму. Такого рода ситуации вынуждают заявителей обращаться в суд с требованием о признании отказа в аккредитации незаконным», - комментирует новость юрист GSL Law & Consulting Татьяна Бычкова.
Министерство экономического развития прогнозирует, что к концу этого года число компаний, зарегистрированных в российских офшорах, увеличится: появится еще 9 резидентов. В настоящее время число таких компаний – 30 плюс 1 фонд.
Ведомство готовит законопроект (запланирован на осень), который пропишет некоторые льготы «Дорожной карты» по трансформации делового климата, недавно утвержденной правительством. Планируется расширить перечень государств и территорий, с которых будет возможна редомициляция, разрешить «транзитный переезд», а также ввести налоговые льготы для иностранных филиалов компаний и валютных курсовых разниц.
Также для зарегистрированных в САРах компаний, будут установлены льготы по одной из главных правительственных инициатив - ставке на дивиденды за рубеж: пять процентов вместо максимальных пятнадцати.
По мнению авторов законопроекта, это привлечет в САРы все больше новых резидентов.
В документе указывается вид обособленного подразделения, его наименование, место нахождения, а также суть сообщения - наделение или лишение полномочий по начислению выплат и вознаграждений в пользу физлиц.
Форма утверждена Приказом ФНС № ММВ-7-14/4@ от 10 января 2017 года и применяется с 18 февраля 2017 года. Также приказ утвердил формат представления сообщения в электронной форме.
Внесен законопроект о получении сведений о филиалах иностранных компаний из госреестра
В Госдуму РФ внесен законопроект о бесплатном предоставлении в электронном виде сведений из государственного реестра аккредитованных филиалов представительств иностранных юридических лиц.
Сообщается о внесении на рассмотрение Госдумы РФ законопроекта № 52747-7, которым предлагается предоставить возможность получения в электронном виде сведений из государственного реестра аккредитованных филиалов представительств иностранных юридических лиц на безвозмездной основе.
В частности, сведения из реестра в виде выписки или справки могут предоставляться в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, бесплатно, в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем получения ФНС России соответствующего запроса.
Новый интерактивный сервис, позволяющий получать информацию из реестра аккредитованных филиалов и представительств иностранных юрлиц
Сообщается о том, что на официальном сайте ФНС России представлен интерактивный сервис «Реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц», с помощью которого любой заинтересованный пользователь может бесплатно получить информацию о полном наименовании филиала или представительства и его адресе, дате присвоения государственного номера записи об аккредитации или дате прекращения аккредитации филиала либо представительства иностранного юридического лица.
Изменился порядок аккредитации филиалов и представительств иностранных юридических лиц
С 01.01.2015 года изменился порядок аккредитации филиалов и представительств иностранных юридических лиц (Федеральный закон от 05.05.2014 № 106-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).
Государственная регистрационная палата прекратила свою деятельность.
С 01 января 2015 года аккредитацией филиалов и представительств иностранных юридических лиц, а также ведением государственного реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц занимается Федеральная налоговая служба (Постановлением Правительства РФ от 16 декабря 2014 года № 1372 «О внесении изменений в Положение о Федеральной налоговой службе и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации») в лице МИФНС № 47 по г. Москве (приказ ФНС России от 22.12.2014 ММВ-7-14/668@).
1. Все филиалы и представительства иностранных юридических лиц, которые соответственно были аккредитованы, осуществляли деятельность на основании разрешения на открытие представительств на территории Российской Федерации до 01.01.2015 года и у которых срок действия соответственно аккредитации, разрешения не истечет до 01.04.2015, обязаны в срок до 01.04.2015 представить сведения в Межрайонную инспекцию ФНС России № 47 по г. Москве для внесения в государственный реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц.
Государственная пошлина за внесение сведений в реестр не взимается.
Указанные филиалы и представительства иностранных юридических лиц, которые внесены в реестр до 01.04.2015, считаются аккредитованными до окончания срока действия их аккредитации, разрешений на открытие представительств иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации.
2. Филиалы и представительства иностранных юридических лиц, у которых срок действия соответственно аккредитации, разрешения истечет после 01.01.2015, вправе обратиться в МИФНС России № 47 по г. Москве в течение тридцати календарных дней до дня окончания срока действия аккредитации, разрешений на открытие представительств иностранных юридических лиц для аккредитации.
3. С 01.04.2015 действие аккредитации филиалов, представительств иностранных юридических лиц, разрешений на открытие представительств иностранных юридических лиц, не выполнивших требований Федерального закона № 106-Ф, прекращается.
GSL Law and Consulting оказывает услуги по внесению филиала/ представительства иностранного юридического лица в реестр МИФНС России № 47. Стоимость данной услуги - 30 000 рублей.
По всем возникшим вопросам можете обращаться в российский юридический отдел по телефонам: 8(495)234-38-33 либо по электронной почте gsl@gsl.org.
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (ст.55 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Филиал иностранного лица создается в целях осуществления на территории России той деятельности, которую осуществляет за пределами РФ головная организация, и ликвидируется на основании решения иностранного лица - головной организации.
Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвидацией филиалов иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ.
Иностранная компания, заинтересованная в открытии филиала, подает в соответствующий аккредитующий орган письменное заявление, положение о филиале иностранного юридического лица и другие документы, перечень и требования к содержанию которых утверждается Правительством РФ.
Постановлением Правительства РФ от 21 декабря 1999 г. N 1419 выполнение процедур по аккредитации филиалов иностранных юридических лиц возложено на Государственную регистрационную палату при Минюсте РФ.
В соответствии со ст.21 Федерального закона от 9 июля 1999 г. N160-ФЗ Об иностранных инвестициях в Российской Федерации филиалу иностранного юридического лица может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
В положении о филиале иностранного юридического лица должны быть указаны наименование обособленного подразделения и его головной организации, организационно - правовая форма головной организации, место нахождения обособленного подразделения на территории РФ и юридический адрес его головной организации, цель создания и виды деятельности обособленного подразделения, состав, порядок управления обособленным подразделением.
Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня его аккредитации.
Филиал иностранного юридического лица прекращают предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня лишения его аккредитации.
Необходимые документы
Иностранная организация, заинтересованная в открытии аккредитованного Филиала на территории Российской Федерации, представляет следующие документы:
Выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иной документ, подтверждающий факт регистрации иностранного юридического лица в соответствии с законодательством страны его места нахождения;
Устав (учредительный договор) иностранного юридического лица (Если законодательство государства регистрации иностранного юридического лица не предусматривает наличие устава (учредительного договора), то представляется подтверждающий это законоположение документ, выданный уполномоченным органом в стране регистрации);
Решение полномочного органа организации об открытии Филиала на территории Российской Федерации и о назначении Директора (этот документ может быть подготовлен нами и подписан доверенным лицом головной организации в Москве).
Доверенность или иной правоустанавливающий документ на лицо, представляющее интересы организации в России, с указанием его полномочий (представлять интересы головной организации по вопросам аккредитации Филиала, подписывать все необходимые документы от имени головной организации и т.п.). (Предоставляется, если доверенное лицо не будет Директором Филиала);
Доверенность на Директора Филиала (с указанием его полномочий, в т.ч. подписывать все необходимые документы, связанные с аккредитацией Филиала организации, открытие и ведение счетов в банке и т.п.);
Справка из банка, подтверждающая наличие счета у головной организации;
Справка из Налогового органа о присвоении организации ИНН или другого аналогичного кода налогоплательщика;
Ксерокопия свидетельства о постановке на учет в ИФНС РФ на Директора Филиала - гражданина РФ.
Все документы в пунктах 1-7 на иностранную компанию должны быть легализованы консульскими учреждениями обеих стран, с нотариально заверенным переводом на русский язык.
Для ряда стран-участников Гаагской конвенции 1961 года вместо консульской легализации необходимо проставление специального штампа - Апостиль.
Государственная регистрационная Палата при Министерстве юстиции РФ выдает Свидетельство об аккредитации и о внесении в Государственный реестр Филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории РФ сроком на 1-5 лет.
Сбор ГРП при МЮ РФ - от 500$ до 2500$ (в зависимости от срока аккредитации)+ госпошлина 120 000 рублей.
Порядок аккредитации филиалов иностранных юридических лиц изменят
Как сообщает пресс-служба Госдумы, документом предусматривается ведение единого государственного реестра филиалов и представительств иностранных юридических лиц, детально прописывается процедура аккредитации и внесения сведений в реестр, вводится персональная аккредитация иностранных работников иностранных юридических лиц, которую будут осуществлять Торгово-промышленная палата и Центральный банк, для иностранных юридических лиц устанавливаются переходные положения.
Необходимые согласованные поправки внесены в ряд федеральных законов: «О Центральном банке Российской Федерации», «О банках и банковской деятельности», «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию».
Налогоплательщики НДС обязаны представить в налоговый орган по месту своего учета декларацию по НДС. При этом тот факт, что филиал или представительство не осуществляют операции по реализации товаров, работ, услуг, не освобождает их от сдачи декларации.
С 1 января 2014 года Налоговый кодекс диктует налогоплательщикам (налоговым агентам) представлять в налоговую инспекцию декларацию по НДС в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи через оператора электронного документооборота (абз. 1 п. 5 ст. 174 НК РФ).
Ранее в вопросе, какой орган России ответственен за аккредитацию филиалов иностранных фирм, была неразбериха. Постановлением правительства от 1999 года ответственность за это была возложена на Министерство экономики РФ. Выполнение процедур по аккредитации филиалов иностранных юрлиц - на Государственную регистрационную палату при Минюсте. Однако в положении о Минэко эти полномочия за министерством не были закреплены. Не вошли эти полномочия и в компетенцию Минюста, поэтому вопрос о госоргане, ответственном за аккредитацию, висел в воздухе.
Теперь эти полномочия будут переданы налоговикам. Законопроектом будут внесены изменения в закон об иностранных инвестициях в части установления основных положений об аккредитации филиалов и представительств иностранных юридических лиц, уточнения и приведения в соответствие с законодательством России понятий иностранное юридическое лицо, головная организация филиала иностранного юридического лица, юридический адрес.
Согласно законопроекту, уполномоченный орган по аккредитации филиалов и представительств иностранных юрлиц будет устанавливать порядок аккредитации, утверждение форм и форматов документов для нее. Также по законопроекту будет введен Государственный реестр аккредитованных филиалов и представительств иностранных юридических лиц и порядок его ведения.
Вносятся изменения в части осуществления контроля над деятельностью иностранных юридических лиц. Кроме того, законопроектом предусматривается внесение изменений в закон о торгово-промышленных палатах - у них больше не будет функции аккредитации представительств иностранных фирм и организаций.
Сделать это нужно не позднее следующего рабочего дня. Такое требование подтверждают и судьи (постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда №А56-59643/2012 от 19 марта 2013 года). Если филиал или представительство организации не ведут кассовую книгу, на должностное лицо может быть наложен штраф в размере от 4 до 5 тыс. рублей, на организацию - от 40 до 50 тыс. рублей.
Необходимость применения данной меры объясняется невозможностью регулирующих органов РФ осуществлять в полном объёме надзор за филиалами иностранных банков в связи с тем, что порядок функционирования филиалов иностранных банков не подпадает под юрисдикцию РФ.
Подобная специфика деятельности филиалов иностранных банков в условиях членства РФ в ВТО может негативно отразиться на конкурентоспособности российских банков.
Правительство предлагает запретить филиалы иностранных банков в России
Документ подготовлен в рамках стратегии развития банковского сектора на период до 2015 года и закрепляет договоренности, достигнутые российскими переговорщиками в ходе консультаций по вступлению России во Всемирную торговую организацию (ВТО).
В рамках законопроекта предлагается исключить филиалы из определения банковской системы РФ в целом. Также слова «филиалы иностранных банков» исключаются из статей про госрегистрацию кредитных организаций с иностранными инвестициями и дополнительным требованиям к их созданию и деятельности.
Между тем действующим законодательством предусмотрено ограничение на участие иностранного капитала в российской банковской системе, которое устанавливается по предложению правительства РФ, согласованному с Банком России.
В рамках действующего законодательства на территории России могут функционировать дочерние банки, филиалы и представительства иностранных банков. При этом установлено, что филиалы кредитных организаций с иностранными инвестициями на территории России регистрируются Банком России в установленном им порядке.
В настоящее время филиалы иностранных банков в РФ не зарегистрированы. Иностранный капитал присутствует в российском банковском секторе в форме дочерних банков, зарегистрированных по российскому праву.
В пояснительной записке к документу отмечается, что режим функционирования филиалов отличается от режима функционирования дочерних предприятий иностранных банков, поскольку филиал иностранного банка не подпадает под юрисдикцию РФ.
Таким образом, филиалы иностранных банков не могут в полном объеме контролироваться российскими регуляторами, не обязаны выполнять нормативы по отчислению средств в фонды обязательного резервирования, отчитываться перед Банком России сразу в двух системах бухгалтерского учета - российской и международной, а также ежемесячно представлять отчетность в Банк России.
Подобные привилегии в деятельности филиалов иностранных банков могут привести к снижению конкурентоспособности российских банков, отмечают разработчики законопроекта.
Иностранным банкам облегчат регистрацию «дочек» в РФ
Такое условие содержит проект поправок в Положение Банка России от 23 апреля 1997 года № 437 «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями».
Сейчас для получения разрешения на открытие филиала в России дочернее подразделение иностранного банка должно обращаться в территориальное учреждение Банка России или ОПЕРУ-2.
Эти организации затем направляют в департамент лицензирования банковской и аудиторской деятельности ЦБ заключение о финансовом состоянии дочерней кредитной организации и обоснование целесообразности открытия филиала.
Теперь же открытие филиалов станет уведомительным, а дочерние подразделения иностранных банков уравняют в правах с российскими банками в этом вопросе. Облегчение условий для иностранных банков в России соответствует требованиям ВТО.
По данным ЦБ РФ, 27 банков со 100%-м участием нерезидентов имеют в России 155 филиалов.
Нужно ли в таком случае представительству уплачивать налог на имущество за учтённую на балансе в качестве ОС оргтехнику?
Финансисты разъяснили, что под постоянным представительством в целях налогообложения признаётся отделение (филиал, бюро, контора и т.д.) иностранной организации, отвечающее признакам, сформулированным в ст. 306 НК РФ, если иное не предусмотрено международными договорами РФ. Организации, создавшие такое представительство, уплачивают налог на имущество как в отношении недвижимости, так и в отношении движимого имущества, учтённых на балансе в качестве объектов ОС. В случае же, когда деятельность отделения (филиала, конторы) иностранной организации в России не приводит к созданию постоянного представительства, налог уплачивается только за недвижимое имущество, принадлежащее иностранной компании и находящееся на территории РФ (п. 2 и 3 ст. 374 НК РФ).
Действующее законодательство ограничивает участие иностранного капитала в российской банковской системе, которое устанавливается по предложению правительства РФ, согласованному Банком России.
В настоящее время на территории России могут функционировать дочерние банки, филиалы и представительства иностранных банков. А филиалы кредитных организаций с иностранными инвестициями на территории России регистрируются Банком России в установленном им порядке. Но в настоящее время филиалы иностранных банков в РФ не зарегистрированы.
В пояснительной запаске к документу отмечается, что режим функционирования филиалов отличается от режима функционирования дочерних предприятий иностранных банков, поскольку филиал иностранного банка не подпадает под юрисдикцию РФ.
Получается, филиалы иностранных банков не обязаны отчислять средства в фонды обязательного резервирования, отчитываться перед Банком России сразу в двух системах бухгалтерского учета - российской и международной, а также ежемесячно представлять отчетность в Банк России.
Авторы законопроекта считают, что такие привилегии деятельности филиалов иностранных банков могут привести к снижению конкурентоспособности российских банков. Понимание такого положения было условием правительства РФ в процессе переговоров о присоединении России к ВТО, а также в ходе консультаций о вступлении в Организацию экономического сотрудничества и развития (ОЭСР).
Материал опубликован в издании "Вестник ФБУ ГРП при Минюсте России" 01.07.2011
Каждый иностранный инвестор, входя на российский рынок, сталкивается с проблемой выбора той или иной формы организации хозяйственной деятельности.
Дочернее общество, филиал, представительство, отделение: критерии выбора для иностранного инвестора
Это может быть независимая компания с иностранным участием или обособленное подразделение зарубежной фирмы – представительство или филиал, а также отделение без образования юридического лица, которое создается в том случае, если иностранный предприниматель намерен пока ограничиться изучением перспектив деятельности в России. Выбирая организационно-правовую форму, важно оценить плюсы и минусы каждой из них по основным критериям: сроки деятельности структуры, расходы на ее создание, особенности уставных документов, внесение уставного капитала и др. – и выбрать наиболее соответствующую поставленным целям.
Иностранные инвесторы, заинтересованные в развитии своей деятельности на российском рынке, могут выбирать следующие формы присутствия:
участие в уставных капиталах хозяйственных обществ, в том числе создание дочерних и зависимых организаций;
создание филиалов иностранных компаний и вложение средств в основные фонды созданных филиалов;
создание представительств и
создание отделений иностранной компании.
Создавая российские юридические лица, иностранные инвесторы выбирают преимущественно формы хозяйственного общества: общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, так как в соответствии с действующим гражданским законодательством их участники не отвечают по обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью организации, только в пределах стоимости принадлежащих им долей или акций (ст. 87, 96 Гражданского кодекса (ГК) Российской Федерации).
Хозяйственные общества независимо от факта участия в них иностранного инвестора или размера его доли, в настоящее время регистрируются в инспекциях Федеральной налоговой службы (ФНС) по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа создаваемого общества (ст. 51, п. 2 ст. 54 ГК Российской Федерации), указанного в уставе. Определив адрес места нахождения единоличного исполнительного органа общества (генерального директора, директора и т.п.), учредители регистрируют юридическое лицо в соответствующей инспекции ФНС. В столице все регистрационные действия осуществляет Межрайонная инспекция ФНС № 46 по г. Москве.
При регистрации хозяйственных обществ с иностранным участием инвестор-нерезидент может столкнуться с не установленной законодательными актами практикой.
Если единственным учредителем общества выступает иностранное юридическое лицо, бланки для регистрации данной организации, являющиеся обязательными документами для регистрации в Российской Федерации и подлежащие нотариальному заверению (п. 1.2. ст. 9 Федеральный закон от 08 августа 2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), подписывает непосредственный директор иностранной организации. Когда документы заверяются подписью доверенного лица, налоговая инспекция отказывает в регистрации на основании непредставления соответствующего бланка.
На практике эту проблему устраняют путем введения второго участника в создаваемое хозяйственное общество (возможно даже с долей уставного капитала 0,01%); им может стать любое физическое лицо, которое осуществит все необходимые регистрационные процедуры.
С 1-го января 2006 г. документы на регистрацию принимаются только при личном присутствии заявителя, т.е. лица, подписавшего регистрационные бланки. В соответствии с Федеральным законом от 08 августа 2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» документы могут быть направлены по почте, но их отправят респонденту по адресу места нахождения создаваемого хозяйственного общества, что увеличит срок регистрации на период прохождения почтовой корреспонденции.
Помимо регистрации в инспекции ФНС акционерному обществу также необходимо зарегистрировать первый выпуск акций в Федеральной службе по финансовым рынкам. Документы на регистрацию первого выпуска акций должны быть поданы в течение одного месяца с момента регистрации нового юридического лица с иностранными инвестициями. При этом уплачивается государственная пошлина, составляющая в совокупности 20 тыс. руб. (ст. 333.33 Налогового кодекса (НК) Российской Федерации).
В соответствии со ст. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Филиалом считается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Представительство создается в случаях, когда иностранная компания впервые выходит на российский рынок или проводит маркетинговые исследования, а также для обеспечения доступности российских клиентов к головной организации, расположенной за рубежом. Филиал может в полной мере осуществлять коммерческую деятельность.
Филиалы и представительства иностранных юридических лиц подлежат аккредитации в соответствующих органах. Для представительств основным аккредитующим органом выступает Государственная регистрационная палата (ГРП) при Министерстве юстиции. Она же ведет сводный государственный реестр аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний. Также можно пройти аккредитацию в Торгово-промышленной палате, однако позже необходимо будет обратиться в ГРП для внесения в соответствующий реестр.
По общему правилу филиалы аккредитуются только в ГРП. Но есть исключения для отдельных организаций, зависящие от специфики их деятельности. Филиалы банков аккредитуются при Центральном Банке Российской Федерации. О создании филиала или представительства иностранной некоммерческой неправительственной организации необходимо уведомлять Министерство юстиции, которое ведет Реестр филиалов и представительств международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций (ст. 13.2 Федерального закона от 12 января 1996 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»).
Такого понятия как «отделение юридического лица» Гражданский кодекс Российской Федерации не предусматривает. В Налоговом кодексе РФ под отделением понимается широкий перечень структурных подразделений юридического лица: филиал, представительство, бюро, контора и пр.
Если иностранная организация не уверена, что выходит на российский рынок надолго, хочет только изучить возможность и перспективы работы, не готова нести расходы по аренде помещений и содержанию штата сотрудников, однако имеет желание получить некий правовой статус и уплачивать налоги, то она может встать на налоговый учет как организация-нерезидент, не создавая юридическое лицо, филиал или представительство. Если деятельность компании будет осуществляться более 30 дней в году, то она встает на налоговый учет в специализированной налоговой (в Москве – в МИ ФНС № 47). При этом иностранной организации присваиваются идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) и код причины постановки на учет (КПП), появляется обязанность сдавать налоговую отчетность.
Если же иностранная организация заинтересована только в открытии счета в российском банке, планирует осуществлять деятельность в РФ менее 30 дней в году (непрерывно или по совокупности), то она встает на учет в налоговой по месту нахождения соответствующего банка (в Москве – МИ ФНС № 50). Данной организации также присваиваются ИНН и КПП, но при этом организация не должна подавать налоговую отчетность.
Сроки деятельности созданных структур. Основные расходы
При выборе формы присутствия иностранного инвестора немаловажными факторами могут оказаться срок деятельности форм присутствия и расходы, возникающие при создании хозяйственного общества, филиала, представительства или отделения иностранной компании (см. таблицу 1).
Хозяйственные общества создаются без ограничения срока, если иное не установлено их уставом (п. 3 ст. 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 5 ст. 2 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208–ФЗ «Об акционерных обществах»).
Филиалы аккредитуются на срок от одного года до пяти лет, представительства – от одного года до трех лет. По истечении срока компания-нерезидент имеет право продлить срок аккредитации.
При создании отделения иностранное юридическое лицо становится на учет в налоговом органе без ограничения срока деятельности.
Таблица 1. Расходы
Форма присутствия иностранного инвестора
Размер пошлины
Общество с ограниченной ответственностью
Государственная пошлина - 4 тыс. рублей
Акционерное общество
Государственная пошлина - 4 тыс. рублей
Филиал
Пошлина зависит от срока аккредитации
Аккредитация сроком на 1 год – 500 долл. + 120 тыс. руб. на 2 года - 1000 долл. + 120 тыс. руб. на 3 года - 1500 долл. + 120 тыс. руб. на 5 лет - 2500 долл. + 120 тыс. руб.
Пошлина за продление: на 1 год - 1000 долл. на 2 года -1500 долл. на 3 года - 2000 долл. на 5 лет – 2500 долл.
Представительство
Пошлина зависит от срока аккредитации
Аккредитация сроком на 1 год - 1000 долл. на 2 года - 2000 долл. на 3 года- 2500 долл.
Пошлина за продление: на 1 год – 1000 долл. на 2 года – 1500 долл. на 3 года - 2000 долл.
Отделение
Государственных пошлин нет
Основные учредительные документы
Основной учредительный документ общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерного общества (АО) - устав. Устав ООО должен содержать полное и сокращенное наименование общества; сведения о месте нахождения общества, сведения о составе и компетенции управляющих органов, вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников, о порядке принятия органами решений данные о размере уставного капитала, права и обязанности участников; информацию о порядке и последствиях выхода участника из общества, если право на выход предусмотрено уставом; сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале другому лицу и иные сведения (ст. 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
В уставе акционерного общества должны быть указаны полное и сокращенное фирменное наименование общества, место нахождения общества, его тип (открытое или закрытое), количество, номинальная стоимость, категории акций и тип привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров, размер уставного капитала, структура и компетенция органов управления, порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, сведения о филиалах и представительствах и иные положения. Состав акционеров не указывается. При отчуждении акций достаточно будет записи о состоявшемся переходе праве собственности на акции в реестре акционеров, внесения изменений в устав акционерного общества не потребуется. Исключение: если акционерное общество состоит из одного акционера либо в результате каких-либо уступок акций в обществе остался один акционер, данные о нем должны, во-первых, быть опубликованы для всеобщего сведения, а во-вторых, содержаться в уставе, что потребует регистрации его новой редакции.
При организации ООО учредители заключают между собой договор об учреждении, а при организации АО - договор о его создании, которые не являются учредительными документами. Первый определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Учредители акционерного общества, заключающие между собой договор о создании, определяют в нем порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения.
При смене участников/акционеров договор об учреждении/создании не перезаключается. Сведения о смене участников вносятся в список участников, который общество должно вести с 1 июля 2009 г. Изменения состава акционеров отражаются в реестре акционеров.
Основным документом как филиала, так и представительства, является Положение о филиале (представительстве), где прописываются основные вопросы деятельности данного структурного подразделения. Основным документом филиала и представительства также является доверенность на директора филиала либо главу представительства.
Основной документ отделения иностранной компании - это решение о его создании, принятое головной организацией.
Уставный капитал и иные финансовые вложения
Помимо расходов на создание соответствующей формы присутствия иностранный инвестор также должен учитывать расходы на оплату уставного капитала или на иные финансовые вложения в создаваемые им структурные подразделения компании (см. таблицу 2).
Российским законодательством предусмотрены определенные ограничения участия иностранного инвестора в уставных капиталах российских организаций. Подобные изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены только федеральными законами и только в мере, необходимой для защиты основ конституционного строя.
Таблица 2. Уставный капитал
Форма присутствия иностранного инвестора
Уставный капитал или иные финансовые вложения
Общество с ограниченной ответственностью
Размер уставного капитала общества должен быть не менее 10 тыс. руб. На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину; оставшаяся часть - в течение 1 года с момента государственной регистрации общества
Акционерное общество
Минимальный размер уставного капитала должен составлять не менее 1 тыс. МРОТ (100 тыс. руб.) для ОАО и 100 МРОТ (10 тыс. руб.) для ЗАО. Не менее 50 % акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации, а оставшаяся часть - в течение 1 года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества
Филиал, представительство
Нет. Федеральный закон от 09 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях Российской Федерации» предусматривает вложение иностранным инвестором капитала в основные фонды филиала
Отделение
Нет
В соответствии с п. 2 ст. 61 Воздушного кодекса разрешено создавать авиационные предприятия с участием иностранного инвестора, размер участия которого не превышает 49%.
Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I «Об организации страхового дела в Российской Федерации» (ст. 6) также предусматривает определенные ограничения для иностранных инвесторов. Но они возникают на этапе лицензирования. Организация, в уставном капитале которой доля иностранного инвестора превышает 49%, имеет право получить лицензию только в том случае, если не исчерпана квота на участие иностранного инвестора. Данная квота устанавливается ежегодно и зависит от суммарного капитала иностранных инвесторов в уставных капиталах страховых организаций по отношению к совокупному уставному капиталу страховых организаций.
В соответствии со ст. 19.1 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-I «О средствах массовой информации» организация, в которой доля иностранного инвестора превышает 50%, не может выступать учредителем теле- и видео- программ, а также учреждать лица, которые будут осуществлять телевещание на территории более чем половины субъектов Российской Федерации.
Статья 3 Федерального закона от 24.07.2002 г. N 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» устанавливает, что юридические лица, в уставном капитале которых доля иностранных инвесторов превышает 50%, могут владеть землями сельскохозяйственного назначения только на праве аренды.
Ст.4. Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» предусматривает условия совершения сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение. Признаки нахождения хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, под контролем изложены в ст. 5 данного закона, а в ст. 6 перечислены виды деятельности, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. Уставный капитал может быть оплачен деньгами, ценными бумагами (как внутренними, так и внешними), другими вещами, т.е. любым движимым и недвижимым имуществом, не изъятым из оборота и не ограниченным в обороте компании (см. таблицу 3).
Имущественные или иные права, имеющие денежную оценку, также могут бы вкладом в уставный капитал. Действующим российским законодательством не допускается внесение права постоянного, бессрочного пользования земельными участками в уставные капиталы коммерческих организаций.
Таблица 3. Правовые и процедурные особенности оплаты уставного капитала общества с ограниченной ответственностью нерезидентами РФ
Особенности и условия уплаты уставного капитала
Вид вложения в уставный капитал
Вкладом в уставный капитал могут быть
- деньги - ценные бумаги - другие вещи или имущественные права - имущественные права, имеющие денежную оценку
Оплата деньгами
Нерезидент РФ - физическое лицо - в наличном порядке путем внесения средств непосредственно на накопительный счет регистрируемого ООО - в безналичном порядке Нерезидент РФ – юридическое лицо: - в безналичном порядке
Оплата иным имуществом
Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно; Если номинальная стоимость доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 20 000 руб., то обязательно привлечение независимого оценщика; Номинальная стоимость доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком; При ввозе имущества на территорию РФ – НДС (за некоторыми исключениями), иногда возможны ввозные таможенные пошлины
Иностранная компания может перечислить деньги в оплату своей доли в уставном капитале только в безналичном порядке. Данное перечисление осуществляется на накопительный (временный расчетный) счет, открываемый учреждаемому обществу, в рублях. Если у инвестора нет возможности сделать рублевый перевод, ему придется открыть валютный счет в российском банке. Счета в рублях и валюте юридическим лицам на территории РФ открываются только при условии представлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе. При предъявлении данного свидетельства в банке, иностранной организации открывается счет, на который переводится валюта. Там же открывается рублевый счет, на который конвертируются денежные средства. С этого рублевого счета деньги переводятся на накопительный счет создаваемого общества.
Если иностранный инвестор оплачивает уставный капитал каким-либо имуществом, он должен ввезти это имущество на территорию Российской Федерации. При ввозе в соответствии со ст.160 Налогового кодекса возникает ввозной НДС. От него освобождается технологическое оборудование, комплектующие и запасные части к нему, аналоги которого не производятся в России и которое ввозится на территорию РФ в качестве вклада в уставный капитал. Перечень данного имущества утвержден приказом ГТК России от 07.02.2001 № 131 «Об утверждении Инструкции о порядке применения таможенными органами Российской Федерации налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых на территорию Российской Федерации».
Также при ввозе имущества на территорию РФ возникает необходимость оплаты таможенной пошлины. Полное освобождение от ввозных пошлин возможно, если:
данный товар не является подакцизным;
тносится к основным производственным фондам (Постановление Правительства РФ от 01.01.02 г. №1 «О классификации основных средств, включаемых в амортизационные группы»);
ввозится в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного капитала (Постановление Правительства РФ от 23.07.1996 № 883 «О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями»).
Оплата уставного капитала акционерного общество во многом совпадает с процедурой оплаты уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, но есть и отличия.
Оплата уставного капитала акционерного общества происходит путем покупки акций, которые являются внутренними ценными бумагами. Законодательство допускает (см. таблицу 2) оплату акций, приобретаемых при учреждении акционерного общества после его государственной регистрации. При создании данной структуры можно избежать этапа постановки иностранной организации – учредителя на налоговый учет в целях перевода денег в оплату уставного капитала. Денежные средства возможно перевести на валютный счет уже созданного акционерного общества.
При оплате уставного капитала акционерного общества иным имуществом обязательно привлечение независимого оценщика. Участники создаваемого общества утверждают его денежную оценку. По соглашению между участниками она может быть меньше, чем оценка, установленная оценщиком, но не может быть выше.
Контроль над инвестициями и руководство акционерным обществом
Возможность отчуждения акций (долей) существует только для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Отчуждение долей в обществе с ограниченной ответственностью возможно только после полной оплаты уставного капитала. Акции могут отчуждаться после полной оплаты и регистрации отчета по итогам выпуска.
Таблица 4. Порядок принятия решений высшим органом управления. Совет директоров. Ревизионная комиссия
Формы организации бизнеса
Порядок принятия решений высшим органом управления
Совет директоров
Ревизионная комиссия
Общество с ограниченной ответственностью
Все решения принимаются определенным большинством от общего числа голосов участников Общества. - единогласно - квалифицированным большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников Общества - простым большинством
Возможен
Обязательно в обществах, имеющих более 15 участников.
Акционерное общество
Кворум при наличии акционеров – владельцев более 50% голосующих акций Общества. - единогласно – преобразование ЗАО в некоммерческое партнерство. - квалифицированное большинство в три четверти голосов акционеров, принимавших участие в общем собрании - простое большинство
Возможен С числом акционеров 50 и более обязателен
Обязательно
Филиал, представительство
В соответствии с учредительными документами головной организации
Невозможен
Контроль осуществляют ревизионные органы головной организации
Отделение
В соответствии с учредительными документами головной организации
Невозможен
Нет
При создании какой-либо организации или структурного подразделения крайне важен контроль над своими инвестициями. Текущее руководство в обществе с ограниченной ответственностью осуществляется единоличным исполнительным органом. Законодательство не устанавливает каких-либо ограничений по наименованию исполнительного органа. Также наряду с единоличным допускается создание коллегиального исполнительного органа. Компетенция каждого должна быть разграничена. Минимальный предел компетенции единоличного исполнительного органа хозяйственного общества установлен соответствующими законами. Высшим органом управления ООО является общее собрание участников, компетенция которого уставлена в Федеральном законе от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Текущее руководство в акционерном обществе осуществляется единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором). Также допустимо создание коллегиального исполнительного органа (правления, дирекция). Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Высшим органом управления в филиале, представительстве и отделении является сама головная организация и ее органы управления. Они принимают все основные решения. Директор филиала либо глава представительства действуют по доверенности. Круг полномочий, который осуществляет глава представительства либо директор филиала, нигде законодательно не установлен. Поэтому вопрос широты их полномочий головная организация решает самостоятельно и отражает в доверенности (см. таблицу 4).
Возможность выхода участников предусмотрена только для ООО, если это отражено в уставе. Выход единственного участника общества из ООО не допускается. Участнику, желающему выйти из состава участников ООО достаточно подать заявление о выходе, и у ООО возникнет обязанность выплатить действительную стоимость его доли. В акционерном обществе, филиале, представительстве, такой выход законодательством не предусмотрен.
Ответственность иностранного инвестора зависит от формы его присутствия. Иностранная компания несет непосредственную имущественную ответственность по всем обязательствам своего филиала, представительства или отделения. Участники, акционеры хозяйственных обществ не отвечают по обязательствам обществ своим имуществом. В отличие от филиала и представительства, они несут риск убытков только в пределах оплаченных ими акций или долей. Возможно возложение на них субсидиарной ответственности, но лишь в случаях, установленных законом.
Список использованной литературы:
Бабкин С.А., Хохлов Е.С. Ограничение иностранных инвестиций в стратегические отрасли: продолжение дискуссии // Вестник гражданского права. 2010. N 5
Гаврилова С. Открытие банковского счета иностранному юридическому лицу // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2011. N 1
Ершов В.А. Оборот долей в уставном капитале ООО. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2010
Резниченко А. Вклады в УК: подводные камни // Налоговый учет для бухгалтера. 2009. N 11
Снегирев А.Г. Ввоз имущества в качестве вклада в уставный капитал: льготы по уплате таможенных платежей // Пищевая промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение. 2010. N 6
Трапезников В.А. Аккредитация представительств и филиалов иностранных инвесторов по законодательству Российской Федерации: проблемы правового регулирования // Законодательство и экономика. 2009, N 5.
НДС, уплаченный зарубежным филиалом, не уменьшит базу налога на прибыль в РФ
Минфин РФ в своем письме №03-03-06/1/226 от 8 апреля 2011 года приводит порядок признания в целях налогообложения прибыли российской организацией суммы НДС, установленного законодательством иностранного государства и уплаченного филиалом российской фирмы за рубежом.
Ведомство отмечает, что при определении базы по налогу на прибыль не учитываются суммы НДС иностранного государства, предъявленные филиалу российской фирмы, расположенному на территории иностранного государства, в связи с реализацией работ на территории этого государства.
При этом НДС, уплаченный поставщикам на территории иностранного государства, при формировании базы по налогу на прибыль в РФ также не учитывается.
Филиал, «дочка», представительство, отделение — плюсы и минусы для иностранного инвестора
При выходе иностранного инвестора на российский рынок возникает немало вопросов о том, в какой форме выгоднее осуществлять свою деятельность, какие расходы он понесет при этом, какие сложности могут возникнуть при работе в той или иной форме. Основные аспекты данных вопросов будут освещены ниже.
Материал опубликован в издании "Управление корпоративными финансами" 01.01.2009
При выходе иностранного инвестора на российский рынок возникает немало вопросов о том, в какой форме выгоднее осуществлять свою деятельность, какие расходы он понесет при этом, какие сложности могут возникнуть при работе в той или иной форме. Основные аспекты данных вопросов будут освещены ниже.
Филиал, «дочка», представительство, отделение — плюсы и минусы для иностранного инвестора
Иностранные инвесторы, заинтересованные в присутствии на российском рынке, чаще всего выбирают следующие способы: участие в уставных капиталах хозяйственных обществ в определенном процентном соотношении, в том числе создание дочерних и зависимых организаций, вложение средств в основные фонды филиалов, а также создание таких структурных подразделений как представительство и отделение иностранной компании.
Особенности создания юридических лиц с иностранными инвестициями, филиалов, представительств и отделений организаций-нерезидентов
В соответствии со ст. 55 Гражданского кодекса РФ представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Филиал – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Представительство, как правило, создается в случаях, когда компания впервые выходит на российский рынок или проводит в этих целях маркетинговые исследования, а также для обеспечения доступности российских клиентов к головной организации, расположенной за рубежом. Филиал же может в полной мере осуществлять коммерческую деятельность.
Филиалы и представительства подлежат аккредитации в соответствующих органах. Для представительств, как правило, основным аккредитующим органом выступает Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции (далее - ГРП). Эта же палата ведет сводный государственный реестр аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний. Также можно пройти аккредитацию в Торгово-промышленной палате, однако позже необходимо будет обратиться в ГРП для внесения в соответствующий реестр.
По общему правилу филиалы аккредитуются только в ГРП. Но есть исключения для отдельных организаций, зависящие от специфики их деятельности. Например, филиалы банков аккредитуются при Центральном Банке Российской Федерации, филиалы некоммерческих организаций – в Федеральной регистрационной службе.
Хозяйственные общества, такие как общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, независимо от участия в них иностранного инвестора, а также размера доли иностранного инвестора, в настоящий момент регистрируются в Инспекции Федеральной налоговой службы.
При регистрации хозяйственных обществ иностранный инвестор может столкнуться с некоторыми неожиданностями, которые не установлены законодательными актами, но возникают на практике.
Прежде всего, при создании хозяйственного общества, единственным учредителем которого выступит иностранное юридическое лицо, бланки для регистрации данной организации, являющиеся обязательными документами для регистрации в Российской Федерации и подлежащие нотариальному заверению, должен подписать непосредственный директор иностранной организации. Если данные бланки будут заверены подписью доверенного лица, налоговая инспекция даст отказ в регистрации на основании непредставления соответствующего бланка.
На практике эту проблему устраняют путем введения второго участника в создаваемое хозяйственное общество (возможно даже на 0,01%). Этим участником может быть любое физическое лицо, которое, будучи участником, осуществит все необходимые регистрационные процедуры.
Вторая неожиданность возникла с 1-го января 2006 года - документы на регистрацию в настоящий момент принимают только лично от заявителя, т.е. от лица, подписавшего регистрационные бланки. Существует возможность отправить документы на регистрацию по почте. Но необходимо помнить, что в этом случае срок создания новой организации значительно удлиниться, поскольку зарегистрированные документы будут отправлены на юридический адрес, то есть адрес, заявленный в учредительных документах создаваемого хозяйственного общества. Следовательно, нужно учитывать еще и сроки прохождения почтовой корреспонденции по Москве.
Помимо регистрации в налоговой инспекции, акционерному обществу также необходимо зарегистрировать первый выпуск акций в Федеральной службе по финансовым рынкам. Документы на регистрацию первого выпуска акций должны быть поданы в течение одного месяца с момента регистрации нового юридического лица с иностранными инвестициями. При этом уплачивается государственная пошлина, составляющая в совокупности 11 000 рублей.
Такого понятия как «отделение юридического лица» Гражданский кодекс РФ не предусматривает. В Налоговом кодексе РФ под отделением понимается широкий перечень структурных подразделений юридического лица: филиал, представительство, бюро, контора и прочее.
Что же чаще всего имеется в виду под отделением на практике? Например, если иностранная организация не уверена, что она выходит на российский рынок надолго, хочет изучить возможность и перспективы работы в данном сегменте, но при этом не готова нести расходы по аренде помещений, по содержанию штата сотрудников, однако имеет желание легализоваться и уплачивать возникающие у нее налоги, то данная иностранная организация может встать на налоговый учет как организация-нерезидент, не создавая юридическое лицо, филиал или представительство. Если организация планирует осуществлять свою деятельность более чем тридцать дней в году, то она встает на налоговый учет в специализированной налоговой (в Москве – в МИФНС № 47). При этом иностранной организации присваивается ИНН и КПП, у организации возникает обязанность сдавать налоговую отчетность.
Если же иностранная организация заинтересована только в открытии счета в российском банке, и она планирует осуществлять деятельность в РФ менее тридцати дней в году (непрерывно или по совокупности), то данная организация встает на учет в другой налоговой по месту нахождения соответствующего банка (в Москве – МИФНС № 50). Данной организации присваивается код иностранной организации (КИО) и КПП. При этом организация не должна подавать налоговую отчетность.
Основные расходы и сроки деятельности созданных структур
При выборе формы присутствия иностранного инвестора немаловажным фактором могут оказаться расходы, возникающие при аккредитации филиала, представительства, создании хозяйственного общества или отделения иностранной компании, а также срок деятельности таких форм.
Таблица 1. Срок деятельности, государственная пошлина, необходимость продления
Филиал, представительство
Филиал создается на срок от одного года до пяти лет Пошлина зависит от срока аккредитации Аккредитация сроком на 1 год – 500 $ + 60 000 руб. на 2 года - 1000 $ + 60 000 руб. на 3 года - 1500 $ + 60 000 руб. на 5 лет - 2500 $ + 60 000 руб. По истечении срока аккредитации необходимо продление и уплата новой пошлины Пошлина за продление: на 1 год - 1 000$ на 2 года -1 500$ на 3 года - 2 000$ на 5 лет – 2 500$
Представительство создается на срок от одного года до трех лет Пошлина зависит от срока аккредитации Аккредитация сроком на 1 год - 1000 $ на 2 года - 2000 $ на 3 года- 2500 $ По истечении срока аккредитации необходимо продление и уплата новой пошлины Пошлина за продление: на 1 год - 1 000$ на 2 года - 1 500$ на 3 года - 2 000$
Общество с ограниченной ответственностью
Срок не ограничен Государственная пошлина - 2 000 рублей
Акционерное общество
Срок не ограничен Государственная пошлина - 2 000 рублей
Отделение
Срок не ограничен Государственная пошлина - нет
Основные учредительные документы
Основным документом, как филиала, так и представительства, является Положение о филиале (представительстве), где прописываются основные вопросы деятельности данного структурного подразделения. Кроме того, основным документом филиала и представительства является доверенность на директора филиала либо главу представительства.
Основные документы общества с ограниченной ответственностью - Устав и Учредительный договор. В Уставе и Учредительном договоре необходимо указывать состав участников данного хозяйственного общества. Смена состава участников, требует внесения соответствующих изменений в учредительные документы и регистрации данных изменений в налоговой инспекции. Подать документы на регистрацию данных изменений необходимо в течение трех дней с момента принятия решения о таких изменениях.
Основным документом акционерного общества является его Устав. При создании акционерного общества, учредители заключают между собой Договор о его создании, который не является учредительным документом и действует только до момента регистрации общества.
В уставе акционерного общества возможно не указывать состав акционеров. Поэтому при отчуждении акций достаточно будет записи о состоявшемся переходе праве собственности на акции в реестре акционеров, и внесения изменений в устав акционерного общества не потребуется. Из этого правила, однако, есть одно исключение: если акционерное общество состоит из одного акционера, либо в результате каких-либо уступок акций в обществе остался один акционер, данные о нем должны, во-первых, быть опубликованы для всеобщего сведения, а во-вторых, содержаться в Уставе, что потребует регистрации новой редакции Устава.
Основной документ отделения иностранной компании - это решение о создании такого отделения, принятое головной организацией.
Уставный капитал и иные финансовые вложения
Помимо расходов на создание соответствующей формы присутствия иностранный инвестор также должен учитывать расходы на оплату уставного капитала или на иные финансовые вложения в создаваемые им структурные подразделения компании. Размер и порядок оплаты уставного капитала представлен в таблице 2.
Таблица 2. Уставный капитал
Филиал, представительство
Нет ФЗ «Об иностранных инвестициях РФ» предусмотрено вложение иностранным инвестором капитала в основные фонды филиала.
Общество с ограниченной ответственностью
размер уставного капитала общества должен быть не менее 100 МРОТ (10 000 руб.), установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества; на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину; оставшаяся часть - в течение 1 года с момента государственной регистрации общества
Акционерное общество
минимальный размер уставного капитала должен составлять не менее 1 000 МРОТ (100 000 руб.) для ОАО и 100 МРОТ (10 000 руб.) для ЗАО; не менее 50 % акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации, а оставшаяся часть - в течение 1 года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества;
Отделение
Нет Российским законодательством предусмотрены определенные ограничения участия иностранного инвестора в уставных капиталах российских организаций. Подобные изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены только федеральными законами и только в той мере, в какой необходимо в целях защиты основ конституционного строя.
К примеру, в соответствии с п.2 ст. 61 Воздушного кодекса разрешено создавать авиационные предприятия с участием иностранного инвестора, размер участия которого не превышает 49%. Федеральный закон от 08.01.1998 N 10-ФЗ О государственном регулировании развития авиации (ст. 12) ограничивает долю участия иностранного инвестора в уставном капитале авиационной организации 25%.
Закон РФ от 27.11.1992 г. N 4015-I Об организации страхового дела в Российской Федерации» (ст. 6) также предусматривает определенные ограничения для иностранных инвесторов. Но они возникают на этапе лицензирования. Организация, в уставном капитале которой доля иностранного инвестора превышает 49%, имеет право получить лицензию только в том случае, если не исчерпана квота на участие иностранного инвестора. Данная квота устанавливается ежегодно и зависит от совокупного размера доли иностранных инвесторов по отношению к участию российских организаций в уставном капитале страховых организаций.
В соответствии со ст. 19.1 Закона РФ от 27.12.1991 г. N 2124-I О средствах массовой информации организация, в которой доля иностранного инвестора превышает 50%, не может выступать учредителем теле- и видео- программ, а также учреждать лица, которые будут осуществлять телевещание на территории более чем половины субъектов Российской Федерации.
Статья 3 Федерального закона от 24.07.2002 г. N 101-ФЗ Об обороте земель сельскохозяйственного назначения устанавливает, что юридические лица, в уставном капитале которых доля иностранных инвесторов превышает 50%, могут владеть землями сельскохозяйственного назначения только на праве аренды.
Оплата уставного капитала
Следует более подробно остановиться на вопросе оплаты уставного капитала.
Таблица 3. Правовые и процедурные особенности оплаты уставного капитала общества с ограниченной ответственностью нерезидентами РФ.
Вкладом в уставный капитал могут быть
- деньги - ценные бумаги - другие вещи или имущественные права - имущественные права, имеющие денежную оценку
Оплата деньгами
Нерезидент РФ - физическое лицо - в наличном порядке путем внесения средств непосредственно на накопительный счет регистрируемого ООО - в безналичном порядке Нерезидент РФ –юридическое лицо: - в безналичном порядке
Оплата иным имуществом
денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно; если номинальная стоимость доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 МРОТ (20 000 руб.), то обязательно привлечение независимого оценщика; номинальная стоимость доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком; при ввозе имущества на территорию РФ – НДС (за некоторыми исключениями), иногда возможны ввозные таможенные пошлины
Таким образом, уставный капитал может быть оплачен деньгами, ценными бумагами (как внутренними, так и внешними), другими вещами, т.е. любым движимым и недвижимым имуществом, не изъятым из оборота и не ограниченным в обороте. Имущественные права или иные права, имеющие денежную оценку, также могут бы вкладом в уставный капитал. Действующим российским законодательством не допускается внесение права постоянного, бессрочного пользования земельными участками в уставные капиталы коммерческих организаций.
Как видно из таблицы, нерезидент - юридическое лицо может перечислить деньги в оплату своей доли в уставном капитале только в безналичном порядке. Данное перечисление осуществляется на накопительный счет, открываемый учреждаемому обществу. Денежные средства на накопительный счет могут быть перечислены только в рублях. В случае, если у иностранного инвестора нет возможности перевести денежные средства в рублях, ему придется открыть валютный счет в российском банке. Счета в рублях и валюте юридическим лицам на территории РФ открываются только при условии представлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе. Таким образом, иностранная организация должна будет встать на учет в налоговой инспекции и получить код иностранной организации (КИО) и КПП.
При предъявлении данного свидетельства в банке, иностранной организации открывается счет, на который переводится валюта. Там же открывается рублевый счет, на который конвертируются денежные средства. С этого рублевого счета деньги переводятся на накопительный счет создаваемого общества.
Логично, что если иностранный инвестор, оплачивает уставный капитал каким-либо имуществом, то он должен ввезти это имущество на территорию РФ. Здесь хотелось бы упомянуть о таможенном аспекте.
При ввозе имущества, которым будет оплачен уставный капитал создаваемого общества, на территорию РФ, в соответствие со статьей 158 Налогового кодекса РФ возникает ввозной НДС. От данного НДС освобождается технологическое оборудование, комплектующие и запасные части к нему, которое ввозится на территорию РФ в качестве вклада в уставный капитал. Перечень данного имущества утвержден приказом ГТК России от 07.02.2001 № 131.
Также при ввозе имущества на территорию РФ возникают ввозные таможенные пошлины. При ввозе имущества в уставный капитал возможно полное освобождение от ввозных пошлин, если:
данный товар не является подакцизным;
относится к основным производственным фондам (Постановление Правительства РФ от 01.01.02 г. №1 «О классификации основных средств, включаемых в амортизационные группы»);
ввозится в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного капитала (Постановление Правительства РФ от 23.07.1996 № 883 «О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями»).
Оплата уставного капитала акционерного общество во многом совпадает с процедурой оплаты уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, но есть и свои особенности.
Оплата уставного капитала акционерного общества происходит путем покупки акций данного общества, которые являются внутренними ценными бумагами. Как видно из Таблицы 2, законодательство допускает оплату акций, приобретаемых при учреждении акционерного общества после его государственной регистрации. Таким образом, при создании данной структуры можно избежать этапа постановки иностранной организации – учредителя на налоговый учет в целях перевода денег в оплату уставного капитала. Денежные средства возможно перевести на валютный счет уже созданного акционерного общества. Как видно из вышеизложенного, возникает реальная экономия времени и средств.
При оплате уставного капитала акционерного общества иным имуществом обязательно привлечение независимого оценщика. После того как оценщик оценил вносимое в оплату акций имущество, участники создаваемого общества утверждают его денежную оценку. По соглашению между участниками она может быть меньше, чем оценка, установленная оценщиком, но не может быть выше.
Возможность отчуждения акций (долей) существует только для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Отчуждение долей в обществе с ограниченной ответственностью возможно только после полной оплаты уставного капитала. Акции могут отчуждаться после полной оплаты и регистрации отчета по итогам выпуска.
Контроль над инвестициями
Важнейшим вопросом для иностранного инвестора при создании какой-либо организации или структурного подразделения является контроль над своими инвестициями. Высшим органом управления в филиале, представительстве и отделении является сама головная организация и ее органы управления. Они принимают все основные решения. Директор филиала либо глава представительства действуют по доверенности. Круг полномочий, который осуществляет глава представительства либо директор филиала, нигде законодательно не установлен. Поэтому вопрос широты их полномочий головная организация решает самостоятельно и отражает в доверенности.
Текущее руководство в обществе с ограниченной ответственностью осуществляется единоличным исполнительным органом. Законодательство РФ не устанавливает каких-либо ограничений по наименованию исполнительного органа. Также наряду с единоличным допускается создание коллегиального исполнительного органа. Компетенция каждого из этих органов должна быть разграничена. Минимальный предел компетенции единоличного исполнительного органа хозяйственного общества установлен соответствующими законами. Высшим органом управления ООО является Общее собрание участников, компетенция которого уставлена в законе «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Текущее руководство в акционерном обществе осуществляется единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором). Также допустимо создание коллегиального исполнительного органа (правления, дирекция). Высшим органом управления акционерного общества является Общее собрание акционеров.Далее в таблице представлен вопрос порядка принятия решения и необходимости создания таких органов, как совет директоров и ревизионная комиссия.
Таблица 4. Порядок принятия решений высшим органом управления. Совет директоров. Ревизионная комиссия.
Порядок принятия решений высшим органом управления
Совет директоров
Ревизионная комиссия
Филиал, Представительство
В соответствии с учредительными документами головной организации
Невозможен
Контроль осуществляют ревизионные органы головной организации
Общество с ограниченной ответственностью
Все решения принимаются определенным большинством от общего числа голосов участников Общества. - Единогласно - квалифицированным большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников Общества - простым большинством
Возможен
Обязательно в обществах, имеющих более 15 участников.
Акционерное общество
Кворум при наличии акционеров – владельцев более 50% голосующих акций Общества. - Единогласно – преобразование ЗАО в некоммерческое партнерство. - Квалифицированное большинство в три четверти голосов акционеров, принимавших участие в общем собрании - простое большинство
С числом акционеров 50 и более обязателен
Обязательно
Отделение
В соответствии с учредительными документами головной организации
Невозможен
Нет
Возможность выхода участников предусмотрена только для ООО. Участнику, желающему выйти из состава участников ООО достаточно подать заявление о выходе, и у ООО возникнет обязанность выплатить действительную стоимость его доли. В филиале, представительстве, акционерном обществе такой выход законодательством не предусмотрен.
Пределы ответственности иностранного инвестора
Ответственность иностранного инвестора зависит от формы его присутствия. Головная организация несет непосредственную имущественную ответственность по всем обязательствам филиала, представительства или отделения. Участники, акционеры хозяйственных обществ не отвечают по обязательствам обществ своим имуществом. В отличие от филиала и представительства, они несут риск убытков только в пределах оплаченных ими акций или долей. Возможно возложение на них субсидиарной ответственности, но лишь в случаях, установленных законом.
Визы и разрешения на работу
Одним из наиболее сложных вопросов для иностранного инвестора является вопрос визовой поддержки и разрешений на работу для персонала создаваемых организаций или структурных подразделений. Особенности данных процедур представлены в таблице 5.
Таблица 5. Визовая поддержка, разрешение на работу.
Филиал,Представительство
Визовая поддержка с момента аккредитации, которую осуществляет Государственная регистрационная Палата при Министерстве юстиции РФ, путем приглашения аккредитованных сотрудников на срок до 1 года, а также Федеральная миграционная служба (ФМС РФ) Разрешение на привлечение и использование иностранных работников получается на головную организацию в ФМС РФ. Иностранным сотрудникам (в том числе руководителям) необходимо получать индивидуальное разрешение на работу. Рабочая виза выдается на основании аккредитационной карточки (учетной карточки) и индивидуального разрешения на работу.
ООО, АО
Организации с иностранными инвестициями для получения приглашений необходимо зарегистрироваться в УФМС России по г. Москве. Приглашения получаются сроком от 1 месяца до 1 года (Срок действия приглашения устанавливается в зависимости от гражданства приглашаемого сотрудника). Организации с иностранными инвестициями должна получить на себя разрешение на привлечение и использование иностранных работников в ФМС России (в случае привлечения «визовых» иностранцев) На каждого сотрудника - нерезидента необходимо получать индивидуальное разрешение на работу. Визы: - коммерческая (деловая) - рабочая (цель поездки – работа по найму)
отделение
невозможно
Таким образом, иностранный инвестор при выборе форм присутствия на российском рынке может оценить плюсы и минусы каждой формы по представленным выше критериям и выбрать наиболее соответствующую своим целям.
Филиал не может быть привлечен к налоговой ответственности
Поэтому если по итогам проверки штраф выписан на подразделение, а не на компанию, организация вправе оспорить действия инспекции в суде. Это разъяснил ВАС РФ в определении №ВАС-7415/09 от 21 июля 2009 года об отказе в передаче дела Президиум.
Инспекция привлекла обособленное подразделение к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекс за неуплату налога на игорный бизнес. Однако суды всех инстанций, включая ВАС, признали штраф недействительным. Арбитры напомнили, что налоговая проверка проводится в отношении организации. А таковыми признаются юридические лица (п. 2 ст. 11 НК РФ). Что касается филиалов и иных обособленных подразделений, то они юридическими лицами не являются.
Также суды сослались на совместное постановлении Пленума ВС России и Пленума ВАС России №41/9 от 11 июня 1999 года, в котором указано: филиалы и представительства российских юридических лиц не рассматриваются в качестве участников налоговых правоотношений и не имеют статуса налогоплательщиков. Ответственность за исполнение всех обязанностей по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов несет юридическое лицо, в состав которого входит филиал (п. 9 постановления). То есть филиалы лишь исполняют обязанности по уплате налога, а все юридически значимые действия должны проводиться инспекцией только в отношении юридических лиц. Таким образом, поскольку в данной ситуации решение по итогам проверки вынесено в адрес обособленного подразделения, штраф является недействительным.
Иностранным банкам разрешат открывать филиалы в России
Как сообщил зампредседателя ЦБ Георгий Лунтовский, открыть филиал должно быть проще, чем зарегистрировать новый коммерческий банк, и эта мера упростит приход западных банков в Россию.
Как сообщил зампредседателя ЦБ Георгий Лунтовский, открыть филиал должно быть проще, чем зарегистрировать новый коммерческий банк, и эта мера упростит приход западных банков в Россию. Отвечая на вопрос о возможности введения ограничения на осуществление операций, препятствующих оттоку капитала, Лунтовский заявил, что «об этом говорить пока преждевременно», главное, чтобы у иностранных банков была возможность свободно вывезти заработанную прибыль и дивиденды. Как известно, в настоящее время Банк России имеет право устанавливать максимальную планку нерезидентского капитала в капитале российской банковской системы.
«Прайм-ТАСС»