Тайвань разъясняет применение налога к некоторым операциям с ценными бумагами
Министерство финансов Тайваня выпустило сообщение, разъясняющее взимание налога на операции с ценными бумагами по ставке 0,3% с дохода, полученного от торговли некотируемыми акциями.
Национальное налоговое бюро северного региона (NTBNA) Министерства финансов заявило, что торговля ценными бумагами, за исключением государственных облигаций, подлежит обложению налогом на операции с ценными бумагами (STT) в соответствии со статьей 1 Закона о налоге на операции с ценными бумагами.
К ценным бумагам относятся к облигации, выпущенные правительствами всех уровней, акции, выпущенные компаниями, корпоративные облигации и другие ценные бумаги, предлагаемые общественности с одобрения правительства. Таким образом, инвесторы, торгующие некотируемыми акциями, должны платить STT в соответствии с правилами.
NTBNA далее пояснило, что STT должен взиматься агентом по сбору платежей в день операции по требуемой ставке и выплачиваться в национальное казначейство на следующий день вместе с заполненным платежным бланком.
В случаях, когда ценные бумаги продаются андеррайтерами ценных бумаг, андеррайтеры, осуществляющие такие операции, являются налоговыми агентами. Если ценные бумаги продаются брокерами по ценным бумагам, утвержденными компетентным органом для ведения торговли ценными бумагами на фондовых биржах от имени клиентов, брокеры по ценным бумагам будут являться налоговыми агентами. Если ценные бумаги передаются напрямую от держателей получателям, получатели являются налоговыми агентами.
В пояснительной записке говорится, что цель принятия такого документа - правовое регулирование операций купли-продажи недвижимости, которая находится в России, через продажу акций компаний, которые владеют таким имуществом. В результате продажи акций недвижимость оказывается под управлением покупателя.
Подобные сделки распространены по следующим причинам:
продажа акций зарубежной компании (в большинстве случаев оффшорной) не облагается налогом в офшорной юрисдикции;
при совершении такой сделки нет необходимости в регистрации смены собственника недвижимости. Владелец остается тем же - компания, поменяются только акционеры.
Как правило, такие сделки находятся в компетенции иностранного законодательства и зарубежных судов. При этом фактический переход контроля проходит в условиях конфиденциальности, и поэтому настоящий собственник не показывается в документах.
Предлагаемый законопроект исходит из того, что налогооблагаемый объект - недвижимое имущество, находящееся во владении зарубежной компании, не осуществляющей деятельности в РФ через постоянное представительство. Причем таким имуществом признается недвижимость, которой такая компания владеет как холдинг или субхолдинговая структура, осуществляющая преобладающий контроль над дочерними организациями, владеющими имуществом (прямо или косвенно). Иностранная компания без ПП в России, покупая акции таких организаций, удерживает налог за счет стоимости такой недвижимости, а источником выплаты станут акции зарубежной компании, владеющей имуществом.
В результате продажи именно таким образом будет установлен фактический контроль над недвижимостью, находящейся в России, и это повлечет необходимость уплаты налога по ставке 20% по российским законам.
ОАЭ утвердили постановление о прямых иностранных инвестициях
Кабинет министров Объединенных Арабских Эмиратов утвердил Постановление № 16 от 2020 года, подтверждающее возможность 100% владения компаниями в определенных секторах экономики за счет прямых инвестиций.
Ранее иностранные инвестиции в компании ОАЭ ограничивались 49%-ной долей участия, хотя возможность 100%-ной доли участия была предоставлена в соответствии с Законодательным декретом № 19 от сентября 2018 года.
Постановлением № 16 утвержден список из 122 видов деятельности, где предусмотрено полное 100% владение долями в следующих секторах экономики:
сельское хозяйство;
производство;
транспорт и хранение;
гостиничный и ресторанный сервис;
связь и информатизация;
наука и технология;
здравоохранение;
образование;
искусство и развлечения;
строительство.
Постановление также устанавливает минимальные требования и условия к капиталу для каждого вида деятельности.
Авторы инициативы предлагают уточнить момент передачи прав в отношении доли вышедшего участника к компании. По действующему законодательству данный момент определен категорично: доля переходит в день получения компанией заявления о выходе. Поправки же предлагают привязать момент перехода прав на долю либо к дате получения обществом заявления о выходе, либо к дате регистрации изменений в госреестре. При этом момент перехода прав на долю будет зависеть от того, какое из вышеуказанных событий наступит раньше.
При этом заверение у нотариуса заявления о выходе, подача в регорган заявления по форме Р14001 для отражения изменений в реестре и передача организации копии заявления вышедшего участника производятся нотариусом, заверившим заявление о выходе из общества, в рамках одного нотариального действия.
Кроме того, поправки предусматривают для участников больше возможностей при внесении в устав общества положений, касающихся выхода из него. Так, в учредительном документе можно предусмотреть право на выход для отдельных лиц, прямо перечисленных в учредительном документе компании либо обладающих определенными признаками.
Также устав организации может содержать положения, согласно которым право на выход может быть реализовано при наступлении или ненаступлении конкретных обстоятельств либо обусловлено сроком или сочетанием этих обстоятельств.
Совет по стандартам финансового учета выпустил обновление бухгалтерского стандарта для платежей на основе акций
Чтобы упростить и повысить сопоставимость учёта платежей, основанных на акциях, совет по стандартам финансового учёта в понедельник выпустил обновление соответствующего стандарта.
С целью упрощения и повышения сопоставимости учёта платежей, основанных на акциях, Совет по стандартам финансового учёта выпустил в этот понедельник обновление соответствующего стандарта.
Обновлённый стандарт, в первую очередь, коснётся компаний, которые предоставляют своим клиентам платежи на основе акций. Аналогично частичному денежному возврату, платежи клиентам на основе акций способны стимулировать будущий спрос на продукцию компании. Платежи, основанные на акциях, также могут обеспечить стратегическую цель развития предприятия, т. к. дополнительные покупки клиента являются дополнительными инвестициями в производителя приобретаемых клиентом товаров и услуг.
В 2018 году Совет выпустил обновление стандартов, которое расширило сферу применения темы 718 "Компенсация-компенсация акций", включив в неё возможность выплат на основе акций контрагентам, которые не являются сотрудниками. Выплаты на основе акций должны были учитываться в разделе "Выручка по договорам с покупателями" как уменьшение выручки, если получатель платежа не был трудоустроен в фирме-плательщике. Ранние положения не рассматривали того, как учитывать данные платежи в балансе (например, как обязательство или как капитал)
Поскольку платёж на основе акций отражается в отчётности предприятия как уменьшение выручки предприятия, то стандарт предполагает, что эта сумма должна быть эквивалентна справедливой стоимости акций на день принятия решения о таком платеже.
Новое издание стандарта предлагает ряд улучшений, таких как: меньшее количество дат измерения для соответствующих инструментов, меньшее количество случаев классификации инструментов в качестве обязательств и более согласованный учёт выплат на основе акций, которые будут осуществляться не трудоустроенным в компании контрагентам.
Когда-то и авторы этой книги впервые услышали это загадочное слово: оффшор. И также задавались вопросами: что делает зарегистрированный агент? Сколько стоит номинальный сервис? Зачем нужен апостиль? Где лучше открыть счет? Именно этому неосведомленному читателю и предназначена эта книга, название которой говорит само за себя.
«Азбука оффшора» - это набор базовых сведений, которые необходимы каждому, у кого слово «Панама» вызывает ассоциации с головным убором, а не с «панамским скандалом». Впрочем, читатель осведомленный также должен оценить обзор событий и фактов, без освещения которых тема останется нераскрытой, хотя их сложно отнести к категории «ликбеза»:
Panama Papers и другие «оффшорные сливы» – Какая информация будет доступна после наступления эры всеобщего обмена: Иногда будущее смотрит на тебя из твоего монитора.
Кипрская стрижка депозитов (deposit haircut) 2013 года – событие, после которого обычно теряют веру в человечество, но в данном случае почему-то были потеряны только деньги;
Как открыть счет в новых условиях? – научиться летать легче;
Консорциум журналистов расследователей (ICIJ) – организация, больше похожая на элитный спецназ тимуровцев, добывающих компромат на сильных мира сего, если они засветились в оффшорах;
Эпидемия банковских сливов – это когда айтишники иностранных банков за деньги или по доброй воле сдают информацию о клиентах спецслужбам;
Куда идет номинальный директор? – куда бы он ни шел, теперь вам вряд ли по дороге;
Compliance officer – зверь, которым пугают детей искушенные в бизнесе бенефициары;
А в последнее время самыми популярными вопросами стали: Что такое КИК? В чем заключается и деофшоризация? Чем занимается Compliance Officer? Как будет работать автоматический обмен налоговой информацией? Безусловно, авторы не обошли своим вниманием и эти сверхактуальные темы. Справились ли они с этими и другими задачами – решать Вам!
Зарубежные акции умершего: основные принципы перехода прав
Многие владельцы зарубежных компаний задаются вопросом о передаче по наследству акций. Наследование зарубежных акций осложнено рядом проблем и, прежде всего, определением применимого права и юрисдикции, компетентной выдавать документы, подтверждающие права на наследство и разрешать наследственные споры.
Материал опубликован в издании "Legal Insight" 01.09.2014
Многие владельцы зарубежных компаний задаются вопросом о передаче по наследству акций. Наследование зарубежных акций осложнено рядом проблем и, прежде всего, определением применимого права и юрисдикции, компетентной выдавать документы, подтверждающие права на наследство и разрешать наследственные споры.
Зарубежные акции умершего: основные принципы перехода прав
При ответе на данный вопрос нужно различать две ситуации: прямое владение умершим акциями либо владение через номинального акционера (trustee).
СИТУАЦИЯ 1
В случае прямого владения зарубежными акциями смертью акционера запускается механизм наследования1.
Применимое право
По общему правилу применимым к наследственным отношениям правом является закон местонахождения наследодателя, а не акций.
С точки зрения российского закона, заимствовавшего французскую модель, местонахождением наследодателя является его последнее место постоянного или преимущественного проживания. Таковым обычно считается место, формально указанное в отметке о регистрации по месту жительства, проставленной органом миграционного учета в паспорте российского гражданина либо в виде на жительство или в разрешении на временное проживание иностранного гражданина (ст. 20, п. 1 ст. 1224 ГК РФ, абз. 8 ст. 2 Закона Российской Федерации от 25.06.1993 № 5242–1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации», п.3 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации», п.6 разд. 1 Методических рекомендаций по оформлению наследственных прав, утв. Решением Правления ФНП от 27–28.02.2007, Протокол N 02/07).
Вместе с тем, понятие местонахождения наследодателя может отличаться в стране регистрации акций компании. Например, в Германии местонахождение наследодателя определяется его гражданством, а в Англии — местом домицилия. Последнее может не совпадать с местом жительства, поскольку место жительства определяется лишь формальным фактом преимущественного проживания, а домицилий — субъективным намерением вернуться в определенное место проживания даже в случае длительного отсутствия.
В пределах Европейского Союза указанные различия в понимании местонахождения наследодателя призван решить Регламент (ЕС) № 650/2012 Европейского парламента и Совета Европейского Союза от 04.07.2012 «О юрисдикции компетентного органа, применимом праве, признании и исполнении решений, а также приемлемости и исполнении подлинных документов в области наследования и о введении европейского свидетельства о правах на наследство»2. На основании статей 20–22 данного Регламента применимым является право государства, где умерший постоянно или преимущественно проживал в момент смерти (независимо от того, является ли такое государство членом ЕС). Выбор иного применимого права в завещании допускается только если умерший имеет гражданство соответствующей страны и ее законодательство признает действительным такой выбор.
Указанный Регламент, согласно статье 84, должен применяться в отношении лиц, умерших после 17 августа 2015 года. Он имеет прямое действие, не требуя внесения изменений в местное законодательство.
Таким образом, в случаях проживания умершего в нескольких странах и/или наличия у него нескольких гражданств возможна неопределенность с выбором применимого права: каждая страна проживания/ гражданства умершего может претендовать на регулирование наследственных отношений. Практическое решение этой проблемы видится в выяснении применимого права исходя из предписаний законодательства страны нахождения акций, поскольку завершающий этап наследования (регистрация смены акционера) будет оформляться в данном государстве, а не стране местонахождения умершего. Поэтому при намерении передать зарубежные акции в порядке наследования целесообразно заранее получить консультацию по вопросам применимого к вопросам наследования права у юриста, практикующего в стране регистрации акций компании. Для целей настоящей статьи в дальнейшем будем исходить из предположения, что местонахождением умершего является Российская Федерация и, соответственно, применению подлежит российское право.
По российскому праву завещание можно составить в любой стране, и оно должно признаваться действительным в России (п.2 ст. 1224 ГК РФ). Например, в одном из дел суды признали действительным завещание российского резидента, составленное на Кипре в отношении российского недвижимого имущества (Апелляционное определение Московского городского суда от 04.12.2013 по делу № 11–37110/13). Данное завещание было составлено на английском языке, подписано в присутствии двух свидетелей и хранилось в суде г. Лимассол.
Учитывая это, иногда высказывается мнение, что завещание лучше оформлять за границей. Однако с такой позицией сложно согласиться по нескольким причинам. Во-первых, на основании иностранного завещания может быть сложнее получить российское свидетельство о праве на наследство в отношении зарубежных акций3, поскольку у российского нотариуса могут возникнуть сомнения, что иностранное завещание было отменено и является недействительным. Во-вторых, с точки зрения конфиденциальности при оформлении российского завещания могут не указываться конкретные акции.
Завещать допускается любое имущество, в том числе акции, которые могут быть приобретены в будущем. Поэтому на этапе составления завещания нотариус не должен исследовать вопрос о правах на имущество и требовать соответствующих доказательств (ст. 1120 ГК РФ, п.18 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденных Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 15.03.2000 № 91).
Юрисдикция компетентного органа
Определение юрисдикции компетентного органа является самостоятельной сложной проблемой, которая может различно решаться в разных странах.
Согласно статьям 4 и 10 вышеупомянутого Регламента (ЕС) № 650/2012 юрисдикцией компетентного органа является государство-член ЕС, где умерший постоянно или преимущественно проживал в момент или незадолго до смерти либо имел гражданство. Если же умерший не имел указанных связей с ЕС, то компетентной признается юрисдикция государства-члена ЕС, в котором находится имущество, включая и акции.
В соответствии с законодательством РФ российский нотариус обладает компетенцией в отношении дел о наследовании зарубежных акций, если последним местом постоянного или преимущественного проживания умершего была Россия (ст. 1115, п.1 ст. 1153, ст. 1162 ГК РФ).
Таким образом, наследники умершего обычно должны оформлять документы о правах на зарубежные акции как у российского нотариуса, так и в компетентном органе по месту нахождения данных акций (например, в Германии орган юстиции выдает свидетельство о наследовании (erbschein), а в Англии — решение о назначении управляющего наследством (grant of representation/ grant of probate/ letters of administration)). Отсутствие российского свидетельства о праве на наследство может помешать получению иностранного документа о правах на акции. Дело в том, что иностранный компетентный орган обязан выяснять содержание и руководствоваться применимым правом, которым может оказаться российское право, о чем говорилось ранее. Применение же российского права делает невозможным подтверждение иностранным уполномоченным органом прав наследников при отсутствии российского свидетельства о праве на наследство. Кроме того отсутствие данного свидетельства несет скрытые риски, к примеру, при оспаривании прав на акции в российском суде.
СИТУАЦИЯ 2
При владении акциями через номинального акционера (trustee) процедура наследования применяется только в ограниченных случаях.
Имущество, переданное в траст, вступающий в силу при жизни его учредителя (living trust), не входит в его наследственную массу, поскольку титульным собственником считается номинальный акционер. В связи с этим нормы законодательства о наследовании не применяются. В частности, это позволяет обойти описанную ранее сложную и обременительную процедуру оформления документов о правах на наследство. Во многом именно этим объясняется высокая популярность траста как инструмента передачи зарубежных акций умершего.
Трастовый документ имеет преимущественную силу над завещанием. Соответственно, независимо от содержания завещания бенефициарные права на акции, переданные в траст, переходят согласно указаниям трастового документа к определенному бенефициару.
Механизм наследования при наличии траста может быть запущен в ограниченных ситуациях. Так, если иное не предусмотрено трастовым документом, в случае смерти бенефициара, акции обычно считаются перешедшими в его наследственную массу. Например, данная ситуация возникает при упрощенном трасте, когда учредителем и бенефициаром является одно и тоже лицо, в пользу которого выпущена трастовая декларация, не регулирующая вопросы наследования.
В завершение можно сформулировать следующий основной практический вывод. Зарубежные акции умершего переходят либо в порядке наследования, либо на основании трастового документа. При этом трансграничное наследование сопровождается сложными юридическими проблемами, временными и денежными затратами. С другой стороны, надлежаще оформленный трастовый документ позволяет обойти указанные проблемы, существенно упростить и ускорить передачу зарубежных акций умершего.
1 Как противоположность трастовым отношениям, о чем речь пойдет во второй ситуации.
2 Regulation (EU) N 650/2012 of the European Parliament and of the Council of 4 July 2012 on jurisdiction, applicable law, recognition and enforcement of decisions and acceptance and enforcement of authentic instruments in matters of succession and on the creation of a European Certificate of Succession // OJ L 201. 27.07.2012. P. 107–134.
3 Необходимость получения российского свидетельства о праве на наследство объясняется ниже в разделе «Юрисдикция компетентного органа».
При установлении взаимозависимости владение привилегированными акциями учитывается редко
В частности, ответил на вопросы, какие акции участвуют в расчете доли, как определить косвенное, кольцевое, перекрестное владение, как рассчитать сумму доходов по сделкам и какие доходы в этих целях не учитываются, как использовать информацию при расчете интервала рыночных цен и рентабельности, дал также и другие разъяснения.
Из Письма Минфина №03-01-18/33535 от 16 августа 2013 года стало известно, какими принципами следует руководствоваться, проводя подсчеты некоторых показателей в целях определения, подлежат ли контролю те или иные сделки.
Например, ведомство разъяснило, что при расчете доли участия в АО в целях определения взаимозависимости учитываются только голосующие акции. В соответствии с нормами закона об АО это преимущественно обыкновенные акции, а не привелегированные. Документом, подтверждающим, что привилегированные акции не признаются голосующими, является решение последнего общего собрания акционеров о полной выплате дивидендов по привилегированным акциям.
Ведомство повторило свое ранее высказанное мнение о том, как определить долю участия при перекрестном или кольцевом владении долями или акциями; обобщило разъяснения, которые ранее давало по отдельным аспектам определения суммового критерия в целях признания сделок контролируемыми.
Вопросы определения долей участия проиллюстрированы на примерах в приложениях к письму.
Минфин также изложил особенности использования информации при расчете интервала рыночных цен и рентабельности.
Выяснилось, что в случае обнаружения неполноты сведений, неточностей либо ошибок в заполнении представленного уведомления о контролируемых сделках налогоплательщик вправе направить уточненное уведомление.
Ведомство коснулось также переходных положений по декларированию, документированию сделок и налоговому контролю в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Так, в период 2012 - 2013 годов сделка может являться контролируемой, но в отношении нее не будут применяться положения в части представления уведомлений, подготовки документации налогоплательщиками и проведения ИФНС проверки полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами.
Минфин дал разъяснения тем, кто покупает акции российской организации у иностранной
Согласно НК, это относится к иностранным организациям, которые не ведут деятельность в РФ через постоянное представительство, в отношении продажи акций (и производных от них финансовых инструментов) российских компаний, 50% активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ.
Исключение составляют акции, обращающиеся на организованном рынке.
При этом НК не содержит положений относительно расчета доли недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, в активах российской организации. На это указал Минфин в Письме №03-08-13 от 1 ноября 2012 года, которое разослано Письмом ФНС №ЕД-4-3/1828@ от 7 февраля 2013 года в качестве разъяснения, обязательного для применения налоговыми органами.
По мнению Минфина, для определения доли недвижимого имущества следует исходить из совокупной суммы всех активов российской организации, акции (доли) которой были реализованы иностранной организацией. Данная позиция соответствует международной практике, закрепленной в Комментариях к Модели Конвенции по налогам на доходы и капитал ОЭСР.
Непосредственный расчет доли такого недвижимого имущества может быть произведен на основании балансовой стоимости активов российской организации и балансовой стоимости этой недвижимости. Эти сведения также может представить налоговому агенту иностранная организация, продающая акции, на основании имеющихся у нее публикаций общепризнанных частных или официальных источников, либо на основании информации, полученной продавцом акций российской организации.
Необходимая информация может быть получена покупателем акций - налоговым агентом непосредственно от эмитента, акции которого им приобретаются, либо из любых иных не запрещенных законом достоверных источников.
В качестве документов, подтверждающих размер доли недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, в активах российского эмитента, могут являться: бухгалтерский баланс (форма №1) по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую сделке по купле-продаже акций; расчет по налогу на имущество на ту же отчетную дату.
Кроме того, налоговые льготы могут быть распространены и на доход, получаемый физическими лицами от вкладов и процентов по ценным бумагам. В последнем случае вычет по налогам может составить до 1 млн. руб. в год.
Минфин сейчас рассматривает различные схемы налогообложения инвестиционных инструментов, чтобы увеличить их привлекательность и одновременно уравнять условия инвестирования, сообщил глава министерства Антон Силуанов на «Финансовом форуме» газеты «Ведомости». В частности, Минфин предлагает ввести для владельцев акций такие же налоговые льготы, которые сейчас действуют при продаже недвижимости. Напомним, физические лица, владеющие недвижимостью более трех лет, при ее продаже не платят подоходный налог. «То есть через три года при продаже акций Минфин предлагает не облагать налогом на доход физических лиц разницу между покупкой и продажей», - сообщил министр финансов.
При этом Минфин будет настаивать на введении ограничений на размер такого налогового вычета, чтобы крупные инвесторы не избегали налогообложения. «Общий объем вычета должен составлять, по нашим предложениям, не более 3 млн. руб. за три года», - сказал господин Силуанов. До сих пор теоретическая возможность избежать уплаты НДФЛ при продаже акций существует только у граждан, купивших внебиржевые акции либо акции высокотехнологичных компаний. Продать эти ценные бумаги без уплаты налога можно не ранее чем через пять лет. Поскольку эта льгота вступила в силу в январе 2011 года, до 2016 года воспользоваться ею де-факто нельзя.
Минфин также считает, что налоговые условия для инвестирования в различные виды финансовых инструментов должны быть одинаково благоприятными. «Нам надо уравнять налогообложение по депозитам и по акциям и облигациям и так далее», - заявил министр. Сейчас налогом не облагается доход от депозитов, если ставка по ним не более ставки рефинансирования плюс 5%. «Здесь тоже стоит вопрос, как нам соблюсти параметры (и избежать ситуации), когда богатые еще больше богатеют, а люди с невысоким доходом будут подлежать налогообложению», - отметил господин Силуанов. По его словам, Минфин будет предлагать ограничение по налоговому вычету для процентных доходов от акций, облигаций и вкладов на уровне 1 млн. руб. в год. «Если физическое лицо (мы говорим об обложении подоходным налогом) получает с вкладов или процентов по акциям и облигациям сумму до 1 млн. руб. в год - это примерная сумма, вопрос еще будет обсуждаться, то (этот доход) не должен облагаться налогом», - заявил министр.
Организация в отношении доходов в виде действительной стоимости доли, полученный при выходе участника из общества, как налогоплательщика является налоговым агентом и обязана исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога на доходы физических лиц в общеустановленном порядке с полной суммы выплаченного дохода.
Также общество должно представить соответствующие сведения в налоговый орган по форме 2-НДФЛ.
Деятельность акционерных обществ неразрывно связана с движением акций. Реализуют их не только акционеры. Сама компания тоже может участвовать в приобретении и отчуждении собственных акций. При этом нужно четко соблюдать основания и процедуру приобретения акций и, что не менее важно, помнить о существующих ограничениях, ведь нарушение законодательства со стороны общества дает акционерам право защищать свои интересы и оспаривать заключение сделок в суде.
Материал опубликован в издании "Юридический справочник руководителя" 01.12.2011
Деятельность акционерных обществ неразрывно связана с движением акций. Реализуют их не только акционеры. Сама компания тоже может участвовать в приобретении и отчуждении собственных акций. При этом нужно четко соблюдать основания и процедуру приобретения акций и, что не менее важно, помнить о существующих ограничениях, ведь нарушение законодательства со стороны общества дает акционерам право защищать свои интересы и оспаривать заключение сделок в суде.
Приобретение обществом собственных акций
Согласно п. 1 ст. 72 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон об АО), общество вправе приобрести размещенные им акции, если такая возможность предусмотрена его уставом.
Для этого необходимо провести общее собрание акционеров, которые должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций для сокращения их общего количества. В соответствии с ч. 2 ст. 72 ФЗ «Об АО» общество вправе просто приобретать размещенные им акции по решению органа управления обществом, которому согласно уставу предоставлены соответствующие полномочия. Кроме того, в уставе может быть закреплена возможность приобретать собственные акции в порядке использования преимущественного права (п. 3 ст. 72 Закона об АО), а в случаях, установленных ст. 75 общество обязано приобрести акции у определенной категории акционеров.
Как видно, право (а в некоторых случаях – обязанность) приобретать собственные акций у общества есть. Однако на практике сделать это бывает затруднительно, т.к. законодательство предусматривает не только сложные процедуры, но и определенные ограничения для приобретения обществом собственных акций. Но, обо всем по порядку.
Ограничения
Ст. 72 и ст. 73 Закона об АО установлены общие ограничения на приобретение обществом собственных акций. Рассмотрим их.
1. Общество вправе приобретать собственные акции, только если такая возможность предусмотрена его уставом (абз. 1 п. 1 ст. 72). Кроме того, компания может приобретать собственные акции только на основании решения органа, в компетенции которого находится решение данного вопроса.
Если хотя бы одно из этих условий не будет соблюдено, суд признает сделку по приобретению ничтожной.
Судебная практика
Суд, признавая ничтожными выкуп обществом собственных акций, указал, что право на такое приобретение возникает при наличии обстоятельств, указанных в ст. 72 Закона об АО. Компания может приобретать размещенные ей же акции, если это предусмотрено уставом общества, и только по решению совета директоров общества (если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения) или общего собрания акционеров.
Однако уставом ОАО возможность выкупа размещенных им акций предусмотрена не была. Кроме того, заседание совета директоров или собрание акционеров по данному вопросу не созывались и не проводились. В связи с изложенным вывод суда о несоответствии спорных договоров требованиям (постановление ФАС Московского округа от 12.07.2006 № КГ-А41/6060-06).
Аналогичный вывод содержится и в других судебных решениях, в частности, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2010 по делу № А56-30342/2009.
2. Приобретение обществом собственных акций для сокращения их количества и уменьшения уставного капитала запрещено, если после этого номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 Закон об АО (абз. 2 ст. 72).
То есть, для ОАО такое приобретение возможно, если номинальная стоимость оставшихся акций не станет менее тысячекратной суммы минимального размера отплаты труда (МРОТ), установленного на дату регистрации общества, а для ЗАО – менее стократной.
Напомним, что с 1 января 2001 г. по сей день МРОТ, применяемый в данном случае, составляет 100 руб. (ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»).
3. Общество не может приобретать собственные акции, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала. При этом во внимание принимаются все сделки и (или) несколько взаимосвязанных сделок, независимо от того, на какое количество акций они совершены (абз. 2 п. 2 ст. 72).
Судебная практика
Общество совершило в один день восемь сделок по приобретению собственных акций в общем количестве 401 012 шт., что составляет 67,51% от общего количества акций в обращении.
Между тем согласно положениям п. 2 ст. 72 Закона об АО при покупке обществом собственных акций 90% их общего количества должно оставаться в обращении. В этой связи все сделки (несколько одновременно совершенных сделок), заключение которых привело к снижению общего количества акций, находящихся в обращении до уровня ниже 90%, являются ничтожными, независимо от того, на какое количество акций они совершены. Иное толкование ведет к утрате значения указанной нормы и позволяет скупить все акции общества пакетами менее 10% (постановление ФАС Северо-Кавказского от 09.12.2099 по делу № А53-8377/2008).
5. Приобретаемые обществом собственные акции должны быть оплачены деньгами, если иное не установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 72). В противном случае сделка будет признана недействительной.
Судебная практика
Совет директоров принял решение об обмене акций компании, принадлежащих физическому лицу, на объекты недвижимости. При этом не были определены ни цена приобретения, ни форма и срок, в течение которых осуществляется приобретение. Также не было выполнено требование об оплате акций денежными средствами и нарушены права иных акционеров, не извещенных о принятом решении о приобретении пакета акций.
В уставе компании было указано: «общество вправе приобретать размещенные им акции для работников общества по решению совета директоров общества. Выкуп акций осуществляется по их рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком». При этом в документе не была установлена оплата акций в иной форме, следовательно оплата акций при их приобретении должна осуществляться деньгами.
Установив эти факты суд признал сделку ничтожной (постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.2008 по делу № А12-4991/06-С44).
6. Общество не вправе приобрести размещенные им акции (п. 1 ст. 73) если:
а) уставный капитала оплачен не полностью; б) компания отвечает признакам банкротства или такие признаки появятся в результате покупки; в) стоимость чистых активов одновременно меньше (или станет меньше в результате сделки):
уставного капитала;
резервного фонда;
разности между ликвидационной и номинальной стоимостями размещенных привилегированных акций (если компания приобретает собственные обыкновенные акции);
разности между ликвидационной и номинальной стоимостями размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости (при приобретении привилегированных акций).
7. Компания не может приобретать собственные акции раньше, чем она выкупит всех акции, требования о приобретении которых предъявлены в соответствии со ст. 76 Закона об АО (ст. 73). Подробно об этом ограничении будет сказано ниже.
8. В действующем законодательстве есть еще один случай ограничения на покупку обществом собственных акций.
Пункт 1 ст. 5 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» определяет круг покупателей государственного и муниципального имущества в процессе его приватизации. По общему правилу ими могут быть любые физические и юридические лица, за исключением:
государственных и муниципальных унитарных предприятий;
государственных и муниципальных учреждений;
юридических лиц, в уставном капитале которых доля РФ, субъектов РФ и муниципальных образований превышает 25%.
Однако п. 3 той же статьи ограничивает открытые акционерные общества в покупке собственных акций.
Фрагмент документа
П. 3 ст. 5 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»
Открытые акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью не могут являться покупателями своих акций, своих долей в уставных капиталах, приватизируемых в соответствии с настоящим Федеральным законом.
В случае, если впоследствии будет установлено, что покупатель государственного или муниципального имущества не имел законное право на его приобретение, соответствующая сделка является ничтожной (например, Постановление от 02.04.2008 N Ф09-819/07-С4 ФАС Уральского округа).
Процедура
При приобретении своих акций обществу необходимо иметь ввиду не только перечисленные ограничения, но и соблюдать процедуру выкупа.
Так, в решении о приобретении акций должны быть определены (п. 4 ст. 72 Закона об АО):
категории (типы) покупаемых акций;
количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа);
цена приобретения (определяется в соответствии со ст. 77 Закона об АО);
форма и срок оплаты;
срок, в течение которого осуществляется приобретение (не может быть меньше 30 календарных дней).
После принятия решения каждый акционер вправе продать акции, а общество обязано приобрести их. Если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, будет больше количества акций, которое может общество вправе выкупить, то акции приобретаются пропорционально заявленным требованиям.
Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.
Акции, приобретенные обществом в соответствии решением совета директоров (наблюдательного совета) не предоставляют права голоса. Они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций. Однако пропуск срока реализации не влечет недействительности сделки по их продаже (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.08.2008 по делу № А29-6670/2007).
Также следует обратить внимание, что Закон об АО не содержит условие о преимущественном праве других акционеров приобрести акции, решение о приобретении которых принято самим обществом.
Фрагмент документа
П. 5 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
...из положений пункта 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах следует, что преимущественное право приобретения акций закон связывает с возможностью отчуждения акций третьему лицу. Само ЗАО, по смыслу данной нормы, не может быть отнесено к третьим лицам, поскольку при приобретении ЗАО собственных акций состав его участников не расширяется за счет третьих лиц.
Таким образом, при приобретении ЗАО собственных акций у других акционеров отсутствует преимущественное право приобретения данных акций.
Преимущественное право
Согласно п. 3 ст. 7 Закона об АО акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен другой порядок. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения.
Это – еще один случай приобретения обществом собственных акций. Чтобы воплотить его в жизнь акционеры и само общество должны соблюсти определенную процедуру.
Прежде всего, акционер, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров и саму компанию с указанием цены и других условий продажи. Извещение акционеров общества происходит через общество.
К сведению
Срок осуществления преимущественного права должен быть не менее 10 календарных дней. Он исчисляется со дня извещения акционеров и общества о продаже. Срок прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
Если акционеры или общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, то акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
При продаже акций с нарушением преимущественного права любой акционер общества или общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали (должны были узнать) о таком нарушении потребовать через суд перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Однако, как уже было отмечено, общество не вправе принимать решение о приобретении собственных акций, если номинальная стоимость акций, находящихся в обращении, составит менее 90 % уставного капитала общества (п. 2 ст. 72 Закона об АО). В связи с этим возникает вопрос: распространяется ли обозначенное ограничение на рассматриваемый случай? Закон не дает нам четкого ответа. Судебная практика по этому вопросу до недавнего времени была противоречива.
Так, ФАС Поволжского округа постановлением от 05.09.2006 № А57-2814/03-18-15, не признал в такой ситуации договор купли-продажи недействительным. Арбитры указали, что ст. 72 Закона об АО регламентирует порядок выкупа обществом акций по инициативе самой компании. Следовательно, в случае обращения акционера с заявлением о выкупе акций в связи с отказом от приобретения акций иными акционерами ее применить нельзя.
Другой ФАС – Уральского округа – в постановлении от 21.01.2008 № Ф09-11342/07-С4 пришел к противоположному мнению. Арбитры посчитали, что ограничение, установленное в п. 2 ст. 72 Закона об АО должно соблюдаться вне зависимости от способа приобретения собственных акций.
Точка в этом споре, скорее всего была поставлена после издания Президиумом ВАС РФ Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131).
В п. 11 этого документа сказано, что реализация обществом преимущественного права приобретения акций не подпадает под действие ст. 72 Закона об АО. Такую точку зрения высшие арбитры подкрепляют ссылкой на абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об АО, который устанавливает срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (не меньше 30 дней) и порядок определения цены (устанавливается советом директоров). По мнению суда, эти требования вступают в противоречие с положениями п. 3 ст. 7 Закона об АО, которая позволяет при использовании преимущественного права приобретения акций только согласиться с ценой, названной в извещении продавца акций, а также допускает установление уставом ЗАО сокращенного (от 10 дней) срока осуществления преимущественного права приобретения акций.
При этом Президиум ВАС РФ прямо закрепляет, что реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах.
Вынося решения по аналогичным делам арбитражные суды уже ссылаются на мнение Президиума ВАС РФ (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.12.2010 № А45-3895/2010).
Приобретение по требованию
Согласно п. 1 ст. 75 Закона об АО, общество обязано выкупить собственные акции у своих акционеров по их требованию в двух случаях.
1. При реорганизации компании или совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании.
Фрагмент документа
П. 1 ст. 78 Закона об АО
Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.
К сведению
Изменение наименования, структуры и (или) порядка управления компанией не подпадает ни под одну из форм реорганизации. В такой ситуации то акционер не вправе требовать выкупа своих акций. Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 18.08.2004г по делу № А56-596/04 посчитал, что учреждение дочерних компаний и реализация крупного пакета акций не является реорганизацией, и отказал в требовании о выкупе акций.
2. При внесении изменений и дополнений в устав общества (утверждении его в новой редакции) ограничивающих акционеров права, если они голосовали против принятия такого решения или не голосовали вовсе.
Если же изменения в устав не затрагивают интересы акционера, то он не вправе заявлять требование о выкупе своих акций. Так, постановлением от 21.03.2006 № 13683/05 Президиум ВАС РФ отменил решения судов апелляционной и кассационной инстанции, признавших требования акционера о выкупе акций обществом обоснованными. Суд указал, что требования истца о выкупе акций не основаны на нормах ст. 75 Закона об АО. Решение же собрания акционеров о внесении изменений и дополнений в устав общества в связи с увеличением количества объявленных акций само по себе не ограничивает права акционера, поскольку принято в полном соответствии с Законом об АО и уставом компании.
К сведению
Статья 75 Закона об АО предоставляет акционеру право требовать выкупа принадлежащих ему акций при условии, что он не принимал участия в голосовании или голосовал против соответствующего решения. Если же акционер воздержался, то он не имеет такого права (постановление Президиума ВАС РФ от 01.06.2004 № 1098/04).
Возможность требовать выкупа акций предоставлена для защиты интересов акционеров и связана прежде всего с действиями самой компании.
Так, общество обязано составлять список акционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций, перед проведением общего собрания акционеров, если его повестка включает вопросы, голосование по которым может привести к возникновению у акционеров права требовать выкупа своих акций. Кроме того, общество обязано информировать акционеров о наличии у них соответствующего права, цене и порядке выкупа.
Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. При этом общая сумма средств, направляемых на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа. В случае нарушения этого требования сделка может быть признана ничтожной (ФАС Уральского округа в Постановлении от 02.04.2008г. № Ф09-819/07-С4).
Если 10% стоимости чистых активов будет недостаточно, то акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. При этом возможность образования дробных акций в результате такого приобретения законом не предусмотрена (письмо ФКЦБ России от 26.11.2001 № ИК-09/7948).
Выкупленные акции поступают в распоряжение общества. Такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на от акционера к обществу. Если этого не будет сделано, то общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества, погасив купленные акции.
К сведению
Перечень оснований, влекущих для акционеров право требовать выкупа своих акций, является исчерпывающим. При наличии обстоятельств, в силу которых акционеры считают для себя нецелесообразным участие в обществе, они могут распорядиться своими акциями иным предоставленными законодательством способами (п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.10.2006 по делу № А79-9296/2005 указал.
Таким образом, общество имеет право приобретать свои акции в случае реализации акционерами права требовать выкупа их акций при соблюдении условий и порядка, предусмотренных Законом об АО. Ограничение по количеству приобретаемых компанией в таком случае акций не установлено законодательством. Существует лишь лимит денежных средств, которые могут быть направлены обществом на приобретение акций, что, в свою очередь, может повлечь ограничение числа выкупаемых акций.
Приостанавливается действие Закона об АО, когда банк либо третье лицо осуществляет выкуп акций, являющихся предметом залога по обязательствам перед банком
Предусматривалось приостановление на срок до 1 января 2010 года действия статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» для случаев, когда кредитная организация либо третье лицо осуществляет выкуп акций, являющихся предметом залога по обязательствам перед кредитной организацией.
Действие статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» для случаев, когда кредитная организация либо третье лицо осуществляет выкуп акций, являющихся предметом залога по обязательствам перед кредитной организацией, приостановлено.
Напомним, что статья 84.2 Федерального закона Об акционерных обществах обязывает лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого акционерного общества, направить в течение 35 дней с момента приобретения акционерам - владельцам остальных акций публичную оферту о приобретении у них этих акций (обязательное предложение) и, соответственно, выкупить у них акции по средневзвешенной рыночной цене в случае акцепта предложения указанными лицами.
Изменениями, внесенными Федеральным законом, до 1 января 2011 года продлевается срок, в течение которого не будут применяться требования статьи 84.2 Федерального закона Об акционерных обществах при приобретении: кредитными организациями прав собственности на акции открытых акционерных обществ, являвшиеся предметом залога по обязательству перед кредитной организацией, в результате обращения взыскания на такие акции или в результате отступного; третьими лицами у кредитной организации прав собственности на акции открытых акционерных обществ, являвшиеся предметом залога по обязательству перед кредитной организацией и приобретенные кредитной организацией в результате обращения взыскания на такие акции или в результате отступного; третьими лицами прав собственности на акции открытых акционерных обществ, являвшиеся предметом залога по обязательству перед кредитной организацией и реализованные на торгах или третьему лицу в результате обращения взыскания на такие акции либо в результате отступного (Федеральный закон №218-ФЗ от 27 июля 2010 года).