В 2016 году парижский суд признал Гая Вайлденстейна и его племянника виновными в сокрытии от французского налогообложения в офшорных гаванях более полумиллиарда евро с обязанностью заплатить 616 млн евро налога и 250 млн евро штрафа.

В 2017 году обвиняемые были оправданы на основании того, что до изменения налогового законодательства в 2011 году их действия были технически легальными. В 2018 году апелляционный суд поддержал оправдательный приговор.

6 января 2021 года Верховный суд Франции отменил решение апелляционного суда и направил дело на повторное рассмотрение.

Суд решил, что истечение срока давности не защищает наследников Вайлденстейнов от обвинения, а также что апелляционный суд не обосновал своего решения оправдать использование наследниками трастов и ошибочно посчитал, что до 2011 года не было необходимости учитывать имущество, находящееся в трастах, в наследуемом имуществе.

Адвокат подсудимых надеется на повторное оправдание, но так ли это, еще предстоит увидеть.

Этот случай показывает, что интерпретация законодательства может меняться спустя годы после его использования, а также потенциально неоднозначную роль трастов в налоговых целях.

По материалам на lexolgy.com

В юрисдикциях романо-германского права, таких как Российская Федерация, существует настороженное отношение  к концепции траста. Две наиболее очевидные причины этого – неизбежная утрата контроля над передаваемыми в траст активами и тот факт, что траст не образует юридического лица.

У профессиональных консультантов беспокойство также могут вызывать такие аспекты, как признание трастов судом, налоговый статус учредителя, бенефициара и самого траста. Однако в связи с недавними изменениями в российском законодательстве есть все основания полагать, что вскоре мы увидим, как все больше и больше состоятельных лиц использует трасты.

В РФ усиливается давление, направленное на увеличение налоговых поступлений в бюджет за счет охвата иностранных предприятий, принадлежащих или подконтрольных российским резидентам.

Эти усилия вылились в принятие Федерального закона от 24.11.2014 № 376-ФЗ, добавившего в Налоговый кодекс целый комплекс правил о контролируемых иностранных компаниях (далее – КИК). Главная цель правил о КИК заключается в том, чтобы сделать прибыль иностранных организаций налогооблагаемой  в РФ. Данные правила оставляют не так много пространства для маневров и планирования. Могут ли трасты решить эту проблему?

Если рассмотреть траст с точки зрения Налогового кодекса (далее – НК РФ) и самой  актуальной его части – правил о КИК, то траст отнесен к категории структур без образования юридического лица.  Создание траста может приводить как минимум к двум последствиям: обязанности подавать уведомление об участии в иностранной структуре  и обязанности задекларировать траст как КИК.

В пп. 2 п. 3.1 ст. 23 Налогового кодекса установлена обязанность каждого налогоплательщика уведомить налоговый орган об учреждении иностранных структур без образования юридического лица, а также о контроле над ними или фактическом праве на доход, получаемый такой структурой (включая случаи, когда налогоплательщик выступает ее учредителем  или лицом, имеющим фактическое право на ее доход (прибыль)  в случае его распределения).  Причем для трастов не оговорен какой-то минимальный процент владения или участия в распределении прибыли для целей подачи рассматриваемого уведомления.

Итак, у учредителя появляется обязанность подать соответствующее уведомление в налоговую с момента создания траста. Что же касается  бенефициаров, к которым учредитель может быть отнесен, то, если это предусмотрено условиями траста,  они обязаны уведомлять о факте контроля или фактическом праве на доход. По условиям  фиксированного  траста1  заранее оговорено, какому из бенефициаров полагается та или иная доля выплат. Поэтому можно допустить, что обязанность уведомить налоговые органы об участии в иностранной структуре появляется у бенефициаров с момента создания траста, так как их право на получение дохода четко прописано в трастовом соглашении. На практике бенефициары могут до определенного времени не знать ни о факте создания траста, ни о своих правах на доход от имущества, переданного в траст. Сейчас сложно оценить, как к подобным ситуациям отнесутся налоговые органы, ранее практически не работавшие с таким чужеродным для российского права институтом, как траст.

В  дискреционном  трасте2  есть группа потенциальных бенефициаров, и право на получение дохода из траста возникает у отдельно взятого потенциального бенефициара только в момент, когда доверительный собственник своим решением санкционирует выплату дохода именно этому лицу. В связи с этим из толкования п. 3.1 ст. 23 НК РФ можно сделать вывод, что до момента такого решения у потенциального бенефициара не будет основания для подачи уведомления об участии в иностранной организации.

Согласно общим правилам (п. 2 ст. 25.13 НК РФ) контролируемой иностранной компанией также признается иностранная структура без образования юридического лица, контролирующим лицом которой является организация и (или) физическое лицо, признаваемые российскими налоговыми резидентами. В целях НК РФ контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица признается учредитель (основатель) такой структуры (п. 9 ст. 25.13 НК РФ, в ред. Закона № 150-ФЗ).При этом Законом № 150-ФЗ были предусмотрены некоторые исключения из указанных правил. В частности, учредитель (основатель) иностранной структуры без образования юридического лица не признается контролирующим лицом такой структуры, если в отношении этого учредителя (основателя) одновременно соблюдаются все следующие условия (п. 10 ст. 25.13 НК РФ, в ред. Закона № 150-ФЗ):

• он  не вправе получать (требовать получения) прямо или косвенно прибыль (доход) этой структуры полностью или частично;
• он не вправе распоряжаться прибылью (доходом) этой структуры или ее частью;
• он  не сохранил за собой права на имущество, переданное этой структуре (имущество передано  на условиях безотзывности).
• он  не осуществляет над этой структурой контроль; при этом осуществлением контроля над иностранной структурой без образования юридического лица в целях настоящего Кодекса признается оказание или возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые лицом, осуществляющим управление активами такой структуры, в отношении распределения полученной прибыли (дохода) после налогообложения в соответствии с личным законом и (или) учредительными документами этой структуры (п. 8 ст. 25.13 НК РФ).

Таким образом, если по условиям траста учредитель а) не отнесен к категории бенефициаров, b) не вправе распоряжаться прибылью (доходами) траста, c) не сохраняет за собой права вернуть себе имущество, переданное в траст (в частности, в случае создания irrevocable trust такого права нет) и d) не осуществляет контроль над трастом, то можно говорить о том, что единственной обязанностью учредителя становится подача уведомления об участии в иностранной структуре без образования юридического лица, т. е. только о факте создания  траста, о чем шла речь чуть выше.

Контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица также может быть признано лицо, не являющееся ее учредителем (основателем), если  лицо осуществляет контроль над такой структурой и при этом в отношении него  выполняется хотя бы одно из следующих условий:

• лицо имеет фактическое право на доход (его часть), получаемый структурой;
• лицо вправе распоряжаться имуществом структуры;
• лицо вправе получить имущество  структуры в случае ее прекращения (ликвидации, расторжения договора).

Соответственно, фиксированный траст становится для своих бенефициаров КИК с момента создания,  так как они получают право на доход с момента создания траста. А дискреционный траст, если предположить, что у бенефициаров нет контроля, попадает в категорию КИК только с момента, когда конкретный бенефициар выбран доверительным собственником для выплаты дохода, так как право на доход возникает только с момента, когда доверительный собственник принимает соответствующее решение.

В трасте есть еще одно лицо, которое потенциально попадает под правила НК РФ, – это протектор. Протектор не может получать каких-либо доходов из траста или трастового имущества, распределяемого в связи с прекращением траста. Однако протектор может отвечать критериям контроля. К примеру, если по условиям траста доверительный собственник должен согласовывать с протектором вопросы распределения доходов между бенефициарами. Как к наличию подобных полномочий протектора отнесутся налоговые органы, предсказать сложно.

По мнению авторов статьи, если истолковать указанные выше признаки КИК с точки зрения действующей редакции НК РФ, то классический безотзывный дискреционный траст не будет являться контролируемой иностранной компанией (структурой) ни для учредителя, на для бенефициаров траста до момента получения дохода от имущества траста, так как все полномочия по управлению имуществом и распределению дохода с учетом прав протектора возложены на доверительного собственника, у которого есть  необходимые для этого права и который действует самостоятельно, но с учетом целей, указанных учредителем при создании траста.

Резюмируя вышесказанное, можно обоснованно заявить, что использование безотзывного дискреционного траста представляется одним из немногих способов планирования, дающих некоторую гибкость и новые возможности российским налогоплательщикам, которых затронуло  законодательство по контролируемым иностранным компаниям.

Далее в нашей статье мы расскажем о том, каким образом трасты могут служить чрезвычайно гибким и разнообразным инструментом планирования. Итак, мы рассмотрим несколько  вариаций классической концепции траста  и кратко  осветим основные характеристики некоторых офшорных трастовых юрисдикций.

Траст для защиты активов

Термин «траст для защиты активов» не предполагает какого-то конкретного типа траста, а лишь указывает на цель (одну из целей) его создания – защитить переданные в траст активы. При выборе траста для целей защиты активов необходимо учитывать, в частности, следующие особенности.

• Выбирать  в качестве применимого права юрисдикцию, правила которой не давали бы возможности иностранным кредиторам использовать  коллизионные нормы для  решения вопроса действительности траста. Современные офшорные юрисдикции обычно прописывают в своем законодательстве, что при определении применимого права преимущественную силу имеют условия трастового договора. Все иные обстоятельства учитываются только в том случае, если трастовый договор не содержит подтверждения воли сторон.
• Целесообразно включить в трастовый договор пункт, который допускает смену применимого права в особых обстоятельствах. Учредителю следует назначить доверительного собственника, который сможет управлять активами траста в стране с максимально лояльным законодательством. Та же логика может применяться и при выборе места для размещения активов траста.
• Траст должен быть безотзывным и дискреционным, с минимальным количеством полномочий у учредителя (или вообще без таких полномочий). Широкий спектр полномочий, закрепленных за учредителем, может дать кредиторам повод утверждать, что целью создания траста было ущемление их законных прав,  а не учреждение настоящего траста. Даже если учредитель входит в класс бенефициаров траста, это не должно быть закрепленное право, как в случае с фиксированными трастами. Это означает, что в случае банкротства кредиторы не смогут обратить взыскание на право, так как фактически у учредителя никакого права и нет. Преимущества данной особенности в свете российских правил о КИК уже рассматривались выше.

При условии внимательного изучения указанных вопросов и включения их в трастовый договор траст может оказаться чрезвычайно эффективным инструментом защиты активов.

Владение акциями семейной торговой или инвестиционной компании

Особого упоминания заслуживают трасты, предназначенные для владения операционной бизнес-структурой, а не для пассивного содержания активов. Целью, преследуемой учредителем в данном случае, является владение акциями в течение некоторого срока, а не владение ими в интересах какого-либо лица.

Рассмотрим пример: успешный бизнесмен, всю жизнь строивший свою бизнес-империю, хотел бы обеспечить бесперебойное функционирование  бизнеса, независимо от его собственного в нем участия. Если он создает традиционный траст в пользу своих наследников, возникает риск того, что первое  или второе поколение бенефициаров объединятся  и решат прекратить траст, если это предусмотрено условиями трастового договора, и продать семейных бизнес. Целевой траст, напротив, может быть создан для владения и сохранения акций компании XYZ и продвижения бизнеса данной компании. Продолжение семейного бизнеса последующими поколениями может быть гарантировано с помощью такого траста.

В соответствии с принципами общего  права у доверительного собственника есть по отношению к бенефициарам фидуциарные обязанности, а у бенефициаров есть корреспондирующее право обеспечивать исполнение доверительным собственником этих обязанностей. Тот же принцип общего права гласит, что только бенефициары – физические лица обладают данным правом и только бенефициары – физические лица могут принудительно осуществлять данное право посредством обращения в суд. Это называется «принципом бенефициара – физического лица», т. е., согласно общему праву, траст, созданный для достижения цели, а не в пользу лица, подлежит отмене и признанию недействительным.

Однако в ряде офшорных юрисдикций, следующих принципам английского общего права, существуют законы, позволяющие учредителям создавать целевые трасты, как описанный выше траст. Примерами таких юрисдикций являются Каймановы острова, Британские Виргинские острова и Республика Кипр.

Каймановы острова – СТАР-траст (STAR trust)

В 1997 году Каймановы острова приняли Закон о специальных трастах (альтернативном режиме)3, который создал совершенно уникальное, альтернативное трастовое законодательство для целевых трастов. Данное законодательство разрешает создание всевозможных трастов, не только целевых, в рамках режима «СТАР».

Во-первых, СТАР позволяет создавать и обеспечивать исполнение действительных целевых трастов. Во-вторых, данный режим позволяет доверительному собственнику создавать траст в пользу бенефициара – физического лица, но лишать бенефициара его основных прав (например, прав на получение информации о трасте или отчетности траста, принудительное исполнение доверительным собственником прав бенефициара).

СТАР-траст может быть учрежден в пользу любого лица для благотворительной или иной  цели, если она  законна и не противоречит общественным интересам. В отличие от законодательства по целевым трастам в других юрисдикциях, законодательство по СТАР-трастам изначально не требует принятия решения о том, является ли траст личным или целевым трастом. По сути, СТАР-траст не считается недействительным по причине неопределенности объекта. Доверительный собственник или другое лицо (принудительный исполнитель) может быть наделен широкими полномочиями по разрешению такой неопределенности.

Данная особенность создает уникальную возможность для планирования: траст может быть создан для целей продвижения, роста и развития семейного бизнеса, и в то же время в нем также могут быть указаны бенефициары, имеющие право получать доход и капитал от этого бизнеса. Такой траст сочетает в себе личный и целевой траст.

Кроме того, СТАР-трасты часто используются в секьюритизационных сделках. В обычной секьюритизационной сделке создается специальное юридическое лицо, акции которого передаются доверительному собственнику в траст, для того чтобы он осуществлял владение ими. Затем это специальное юридическое лицо  выдает расписки для привлечения денежных средств, чтобы пробрести активы у создателя. Доход, получаемый от таких активов, может использоваться для обслуживания платежей, причитающихся по распискам, и покрытия всех расходов и издержек сделки.

Британские Виргинские острова – ВИСТА-траст

Британские Виргинские острова (БВО) ввели Закон о специальных трастах Виргинских островов от 2003 г.4 (далее - ВИСТА) в начале 2004 г. С момента вступления Закона в силу в него неоднократно вносились изменения, в результате чего возникла форма траста, уникальная для БВО.

Цель законодательства по ВИСТА-трастам – обойти многовековую проблему ответственности доверительного собственника. Согласно принципам трастового законодательства, принимая решения, касающиеся управления и распоряжения имуществом, переданным ему в траст, доверительный собственник обязан действовать осмотрительно и разумно. Доверительный собственник обязан действовать так, как действовал бы «добросовестный предприниматель», если бы тому доверили инвестировать средства других лиц. Данное правило нашло отражение в разделе 3 Закона БВО о доверительных собственниках (гл. 303), в котором говорится, что доверительный собственник «обязан осуществлять такую осмотрительность и тщательность, какую можно ожидать от разумного человека при осуществлении инвестиции, таким образом, как если бы это были его собственные средства».

Практические последствия данного правила ясны: на доверительном собственнике в целом лежит обязанность следить за тем, как работает имущество траста, предотвращать инвестиции и участие в проектах, которые могут представлять серьезный риск. Доверительные собственники обязаны обеспечивать достаточный уровень диверсификации инвестиций и принимать решения, гарантирующие сохранение и увеличение стоимости активов траста. В  конечном итоге это может привести к тому, что, выполняя установленные законом обязанности, доверительный собственник, держащий в трасте акции семейного бизнеса, будет действовать прямо противоположно воле учредителя и порекомендует, например, продать эти акции.

Конфликт предусмотренных законом обязанностей доверительного собственника и намерений учредителя был решен введением ВИСТА-трастов. Режим ВИСТА-трастов распространяется только на трасты, регулируемые правом БВО, и только на доверительных собственников, держащих акции в компаниях, зарегистрированных на БВО.  Но ничего не мешает компании, переданной в траст, владеть разными классами активов, такими как имущество, денежные средства и акции других предприятий. В трастовом договоре должно быть прямо указано, что стороны желают применять ВИСТА-режим.

Доверительный собственник в ВИСТА-трасте по закону обязан держать переданные в траст акции в течение неограниченного периода времени. Долг доверительного собственника - сохранять и увеличивать стоимость этих акций - вторичен по отношению к первой обязанности. У доверительного собственника нет фидуциарной обязанности в отношении активов или дел компании. Полномочия  доверительного собственника вмешиваться в управление подконтрольной компанией ограничены ситуациями, предусмотренными трастовым договором.

Трастовый договор регулирует назначение директоров в БВО-компании, уставу которых должен следовать доверительный собственник. Таким образом, управление компанией может быть передано тем, кто обладает необходимыми навыками, знаниями и опытом, т. е. директорам. Учредитель траста может быть одним из таких директоров.

ВИСТА-траст также может использоваться для владения (через БВО-компанию) голосующими акциями специального юридического лица5 или инвестиционного фонда. Он оказывается незаменимым инструментом для учредителей, которые не хотели бы диверсифицировать активы траста, а намерены владеть акциями своего бизнеса бессрочно.  ВИСТА-траст дает возможность владеть акциями или входить в проекты, которые считались бы слишком рискованными для традиционных доверительных собственников.

Кипр – международный траст

Кипр также участвует в «параде» юрисдикций, предлагающих  надежные трастовые решения. В основе законодательной базы, регулирующей учреждение трастов на Кипре, лежат Закон о доверительных собственниках, гл. 1936 (во многом повторяющий английский Закон о доверительных собственниках от 1925 г.), а также Закон № 69 (I)/92 о международных трастах7. Кипрский международный траст (далее - КМТ) претерпел существенные изменения с момента его введения в 1992 г. Последние изменения в нормативных положениях о КМТ от 2012 г. и 2013 г. создали современное, конкурентоспособное трастовое законодательство, которое успешно сочетает существующие в Евросоюзе требования прозрачности с необходимостью обеспечить высочайшую степень защиты активов.

В случае выбора кипрского права для КМТ, любые вопросы, касающиеся действительности, администрирования, отзыва и толкования траста, должны определяться в соответствии с законодательством Кипра. Иностранное законодательство, регулирующее наследственное преемство или закрепленный порядок наследования, не влияет на действительность КМТ, его передачу или отчуждение. Кипрские суды имеют исключительную юрисдикцию в отношении КМТ, а решения иностранных судов по любым вопросам, касающимся КМТ, не подлежат исполнению на Кипре.

Учредитель и бенефициар КМТ не должны быть резидентами Кипра в течение года, предшествующего созданию траста, а как минимум один из доверительных собственников должен быть резидентом Кипра на протяжении всего срока существования траста. КМТ обеспечивает высочайшую степень конфиденциальности. Доверительный собственник, протектор или третьи лица не вправе раскрывать кому-либо документы или сведения о доверительном собственнике или бенефициарах без соответствующего решения суда.

КМТ предполагает существенные налоговые льготы. КМТ считается прозрачным для целей налогообложения и не облагается на Кипре никакими налогами при условии отсутствия у траста доходов из источников на территории Кипра. КМТ может создаваться на неограниченный срок.

КМТ используется в целом ряде ситуаций. В семейных вопросах, например, для владения имуществом  в пользу несовершеннолетних лиц или последующих поколений семьи, для защиты имущества от безрассудных действий, для тайного обеспечения других лиц, для обеспечения супружеской пары, до тех пор пока они состоят в браке, с гарантией того, что на это же имущество будет наложено ограничение в случае развода, или же для создания в пользу членов семьи фонда, обеспечивающего их будущие потребности по мере возникновения таковых. При этом КМТ также используется в коммерческих и хозяйственных сделках и операциях, для благотворительных и иных целей. КМТ может служить инвестиционным инструментом или для обеспечения пенсий или поощрений сотрудникам и иждивенцам. КМТ также подходит для обеспечения неблаготворительных целей, т. е. может использоваться как целевой траст.

___

1Фиксированный траст (Fixed trust) – это траст, в котором заранее определен размер дохода каждого из бенефициаров траста.
2Дискреционный траст (Discretionary trust) – траст, в котором доверительный собственник по своему усмотрению определяет, кому из круга потенциальных бенефициаров выплатить доход и в каком объеме.
3The Special Trusts (Alternative Regime) Law 1997
4Virgin Islands Special Trusts Act 2003
5Речь идет о так называемых SPV (special purpose vehicles)
6Trustees Law, Cap. 193
7International Trusts Law No.69 (I)/92

Наша Библиотека GSL пополнилась еще одним изданием. На этот раз мы обратились к актуальной в настоящее время теме трастов.

В книге "Трастовое законодательство зарубежных государств" Вы можете найти трастовое законодательство Великобритании, Новой Зеландии, Британских Виргинских островов, Кипра, Джерси и Лихтенштейна.

Книгу Вы уже можете купить, оформив заказ на нашем сайте.

После широкого и интенсивного публичного обсуждения изменения в Закон о кипрских международных трастах (20 (I) от 2012 года) были одобрены Парламентом Кипра и вступили в силу 23 марта 2012 года.

Когда Закон был впервые принят в 1992 году, он считался эталоном трастового законодательства. Однако быстро меняющаяся экономическая ситуация и деловая практика, а также различные последствия глобализации создали новые нужды и потребности. Поэтому хотя основы прежнего Закона и остались неизменными, образуя хороший прочный законодательный фундамент для регулирования трастов, внесенные изменения усовершенствуют и дополняют Закон о кипрских международных трастах, с тем чтобы привести его в соответствии с требованиями современной предпринимательской экономики.

Закон о кипрских международных трастах опять занимает ведущие позиции в трастовом законодательстве и вновь считается одним из наиболее дальновидных и прогрессивных трастовых режимов в мире.

Согласно Закону от 1992 года, и учредитель, и бенефициар кипрского международного траста должны были быть нерезидентами. Это ограничение сферы применения кипрского международного траста имело целью предотвратить уклонение от уплаты налогов со стороны кипрских резидентов. Однако оно же создавало высокий уровень неопределенности для нерезидентных учредителей/бенефициаров, которые хотели бы переселиться на Кипр.

Для устранения этого пробела в законодательстве теперь введено новое определение кипрского международного траста.

Под международным трастом теперь понимается траст, учредитель/бенефициар которого не являлся резидентом Кипра в течение календарного года, непосредственно предшествующего  созданию траста. Это делает возможным переселение учредителя/бенефициара на Кипр уже после учреждения траста. Кроме того, на протяжении всего срока существования траста по крайней мере один трастовый управляющий должен быть резидентом Кипра.

Стоит отметить, что термин «бенефициар» также был расширен и теперь включает в себя лиц, еще не родившихся на момент создания траста (нерожденные бенефициары).

В Закон были добавлены и другие важные определения, среди них «кредитор» и «намерение ввести в заблуждение».  Под «кредитором» понимается любое юридическое или физическое лицо или лица, по отношению к которым у учредителя на момент создания траста имелись долговые или иные обязательства, а под «намерением ввести в заблуждение» понимается намерение учредителя траста недобросовестным образом избежать исполнения своих обязательств перед кредитором.

Согласно статье 3(1)(A) нового Закона, любые неясности или неопределенность, возникающие в отношении действительности учрежденного кипрского международного траста, разрешаются в соответствии с законодательством Республики Кипр, без отсылки к иностранному праву. В разделе говорится, что действительность, толкование или юридическая сила траста, управление трастом, наличие и объем операций в отношении траста, а также полномочия, обязанности и обязательства трастовых управляющих, протекторов или наблюдателей определяются только на основании кипрского законодательства, без отсылки к действующему законодательству любой другой страны.

Кроме того, в статье говорится о том, что наследственное право, действующее на Кипре или в иной юрисдикции, никоим образом не влияет на передачу, распоряжение или действительность любого международного траста, что обеспечивает дополнительную защиту активов.

Статья 3(4) обеспечивает необходимую защиту в случаях, когда кипрский международный траст испытывает на себе влияние положений законодательства других юрисдикций. Кипрский международный траст не будет считаться ничтожным, оспоримым или подлежащим признанию недействительным по причине того, что применимое законодательство другой страны запрещает или не признает концепцию траста. Кроме того, международный траст не будет считаться ничтожным, оспоримым или подлежащим признанию недействительным, если по закону другой страны признаны недействительными или отменены права, требования, имущественные права или обязательства, данные лицу или наложенные на него в силу личных отношений с учредителем или бенефициаром или посредством права наследования.

Статья 4 A, введенная новым Законом, расширяет и гарантирует права учредителя. Учредитель может сохранять за собой любые права, в том числе вещные права на имущество траста, и полномочия, и это не будет влиять на действительность траста. Добавление новых исключительных полномочий учредителя обеспечивает желанную гибкость. Учредитель теперь имеет право:

• Отменять траст и изменять его условия;
• Предоставлять в качестве займа, распределять, выплачивать или иным образом распоряжаться доходом или имуществом траста или давать указания в отношении данных вопросов;
• Выступать в качестве директора или должностного лица или давать указания, касающиеся  назначения или прекращения полномочий директоров или должностных лиц;
• Давать трастовому управляющему обязательные для исполнения инструкции по покупке, удержанию, продаже, распоряжению, предоставлению в качестве займа или залога имущества траста;
• Назначать и прекращать полномочия трастовых управляющих, наблюдателей, протекторов, бенефициаров, инвестиционных менеджеров или инвестиционных консультантов;
• Изменять применимое право или место подсудности траста; а также
• Ограничивать права и полномочия трастовых управляющих требованием согласовывать все их действия с учредителем.

Согласно прежнему Закону от 1992 года, трасты создавались на срок не более 100 лет, а благотворительные трасты и целевые неблаготворительные трасты могли существовать бессрочно.

Пункт 5 нового Закона снимает ограничение по срокам существования или принудительного исполнения траста, а также утверждает, что правило ограничения бессрочного управления трастом или любое аналогичное правило не применяется к трастам.

Таким образом, международный траст теперь может существовать бессрочно.

В пункт 7 Закона также были внесены изменения, и теперь в нем содержится расширенное и полное определение благотворительных трастов. Кипрский международный траст считается благотворительным, если основной целью его создания является:

• Борьба с бедностью;
• Развитие образования;
• Развитие религии;
• Развитие здравоохранения и спасение жизней;
• Развитие гражданственности и общественное развитие;
• Развитие искусств, культуры, духовных традиций и науки;
• Развитие любительского спорта;
• Защита прав человека, разрешение конфликтов или примирение, а также способствование религиозной или расовой гармонии, равенству и этнокультурному разнообразию;
• Защита или улучшение окружающей среды;
• Помощь тем, кто нуждается по причине юности, старости, слабого здоровья, инвалидности, финансовых затруднений или иных неблагоприятных обстоятельств;
• Способствование благосостоянию животных  и их защита;
• Иная деятельность,  целью которой является общественное благо.

Хотя уже Закон от 1992 года наделял трастовых управляющих инвестиционными полномочиями, измененная статья 8 закрепляет это полномочие трастового управляющего, позволяя ему инвестировать все либо часть имущества траста так, как если бы он был абсолютным бенефициаром его активов. Теперь в Законе прописано, что трастовый управляющий обязан соблюдать кипрское законодательство по борьбе с отмыванием денежных средств.

Новый Закон также разъясняет, что разрешаются любые капиталовложения как на территории Кипра, так и за его пределами, в том числе вложения в движимое имущество, а также в акции и недвижимое имущество.

Статья 11 измененного Закона позволяет обращаться в суд за указаниями и рекомендациями в вопросах, связанных с регулированием международного траста.  Суд вправе выносить решения в отношении: исполнения или администрирования любого траста; трастового управляющего или протектора международного траста, в том числе решения по осуществлению ими полномочий и дискреционного права; бенефициара; утверждать действительность траста; а также аннулировать или изменять любые решения и заявления.

Согласно прежнему Закону, в отношении международных трастов действовал льготный налоговый режим. Применение к трастам этого режима закреплено и в новом Законе.

Новый Закон вводит единообразие в вопросе налогообложения бенефициаров, устанавливая единую для них всех налоговую систему. Бенефициары, являющиеся налоговыми резидентами Кипра, будут облагаться всеми видами налога, применимыми к ним на Кипре, тогда как бенефициары, не являющиеся налоговыми резидентами Кипра, будут облагаться налогом только в отношении доходов и прибыли, полученных на Кипре.

Соответственно, кипрский международный траст освобождается от налогообложения, в случае если бенефициары не являются налоговыми резидентами Кипра и доход получен из источников за пределами Кипра.

Налоговая служба Кипра уже объявила о том, что она собирается выпустить подробные рекомендации по налогообложению международных трастов, для того чтобы разъяснить все неясные моменты.

Долгожданная реформа кипрского международного траста наконец-то стала реальностью, вновь сделав Кипр идеальной юрисдикцией для создания международных трастов. Новые, точно сформулированные, статьи вносят бóльшую определенность и устраняют недостатки, существовавшие в предыдущем законодательстве, в то же время сохраняя льготный налоговый режим, действующий в отношении всех международных трастов на Кипре.

Законодательство по кипрским международным трастам стало современным, отвечающим новым требованиям и гибким законодательным актом, предусматривающим налоговые льготы.

Following an extensive and intense public consultation, the amended Law on Cyprus International Trusts (20 (I) of 2012) was approved by the Parliament of the Republic of Cyprus and came into force on the 23rd of March 2012.

When the Law was first enacted back in 1992, it was considered a model piece of trust legislation. However the rapid changes in the commercial and business environment as well as the diverse effects of globalization, have created new needs and demands. Thus although the foundations of the old Law have remained unchanged, providing a solid and sound basis for regulating Trusts, amendments have been introduced refining and updating the Cyprus International Trusts Law so as to correspond to the needs of the modern business economy.

The Cyprus International Trust Law is now in the forefront of trust legislation and is once again considered amongst the most forward-thinking and advanced trust regimes in the world.

Under the law of 1992, in order for a Cyprus International Trust to have been able to be established, both beneficiaries and settlor should have been non-residents. The purpose of this limitation was to prevent tax avoidance by Cyprus residents by limiting the scope of application of a Cyprus International Trust. Nevertheless, this created a high level of uncertainty as regards non-resident settlors/beneficiaries who wished to relocate to Cyprus.

A new definition of what constitutes a Cyprus International Trust has been introduced, in order to cast light to this grey area of the law.

Now an International Trust means a trust in respect of which the settlor/ beneficiary is not a resident of the republic during the calendar year immediately preceding the creation of the trust. The non-resident settlor/beneficiary can reallocate to Cyprus following the establishment of the International Trust.   What is more, at least one of the trustees must be resident in the Republic of Cyprus during the whole duration of the trust.

It should be noted that the term of beneficiary has also been expanded and it now includes persons not yet born at the time of creation of the trust (unborn beneficiaries).

Other important definitions that have been included in the new Law are the definitions of ‘creditor’ and ‘intend to defraud’.  ‘Creditor’ means any legal or natural person or persons to whom the settlor owes a debt or other obligation at the time when a trust is created whereas ‘intend to defraud’ means the intention of a settlor to dishonestly avoid any obligation which he owes to a creditor.

Article 3(1)(A) of the new Law makes clear that any ambiguity or uncertainty arising in relation to the validity of a Cyprus International Trust shall be determined in accordance in with the Laws of the Republic of Cyprus without reference to any foreign law. The section states that the validity, interpretation or effect of any trust, the management of a trust, the existence and extent of any operations in relation to the trust and the powers, obligations or duties of trustees, protectors or enforcers shall be determined with reference to the laws of Cyprus without any reference to the laws in force in any other jurisdiction.

The Article additionally states that the inheritance laws in force in Cyprus or in any other jurisdiction will not affect in any way the transfer or disposition or validity of any international trust offering further protection in relation to asset protection concerns.

Article 3(4) provides a welcomed protection where the Cyprus International Trust is affected by provisions existing in other jurisdictions.  A Cyprus International Trust will not be considered void, voidable or liable to be set aside by reason that the applicable laws of another jurisdiction prohibit or do not recognize the concept of a trust. What is more, an International Trust will not be considered void, voidable or liable to be set aside because the law in another jurisdiction invalidated or eliminated the rights , claims, interests, obligations or liabilities conferred or imposed on any person by reason of a personal relationship to a settlor or any beneficiary or by way of a right to inheritance.

The new Article 4 A, introduced by the new Law, expands and safeguards the powers of the settlor.  The settlor is entitled to reserve any right, power as well as any interest in the trust property without this affecting the validity of the trust. The newly included reserved powers give the settlor a longed for flexibility. The settlor has now the right to:

• Revoke or amend the terms of a trust;
• To advance , distribute , pay or otherwise apply income or capital of the trust property or to give directions regarding these matters;
• To act as a director or an officer or to give directions as to the appointment or removal of directors or officers;
• To issue binding directions to the trustee in relation to the purchase, retention, sale, management, lending, pledging or charging of the trust property
• To appoint or remove any trustee, enforcer, protector, beneficiary, investment manager or investment adviser;
• To change the proper law of the trust or the forum of administration of the trust; and
• To limit the powers or discretion of any trustee by requiring that they are only exercised with the consent of the settlor.

Under the previous law of 1992, a trust could only exist for a period of 100 years whereas charitable trusts and non-charitable purpose trusts were allowed to exist in perpetuity.

The new Law states in section 5 that there is no longer any limit on the period for which a trust continues to be valid and enforceable and that no rule against perpetuities or remoteness of vesting or any analogous rule applies to a trust.

Therefore, an International Trust can now exist indefinitely.

Section 7 of the Law has also been amended and it now provides an extended and comprehensive definition of charitable trusts.   A Cyprus International Trust shall be considered a charitable trust where a trust has as its main purpose:

• The prevention or relief of poverty;
• The advancement of education;
• The advancement of religion;
• The advancement of health or the saving of lives;
• The advancement of citizenship or community development;
• The advancement of the arts, culture, heritage or science;
• The advancement of amateur sport;
• The advancement of human rights, conflict resolution or reconciliation or the promotion of religious or racial harmony or equality and diversity;
• The advancement of environmental protection or improvement;
• The relief of those in need by reason of youth , age, ill-health, disability, financial hardship or other disadvantage;
• The advancement of animal welfare and protection of animals;
• Any other purposes beneficial to the public in general.

Although the Law of 1992 granted wide investment powers to trustees, the amended Article 8 reinforces the power of trustees by allowing the trustee to invest the whole or any part of the trust property as he would have done so had he been the absolute beneficiary of the assets of the trust.  The trustee is now expressly required to comply with the anti-money laundering laws of Cyprus.

The new Law also clarifies that any kind if investment is permitted whether in Cyprus or abroad, including investments in any movable property as well as investments in shares or immovable property.

Article 11 of the amended Law authorizes trustees to resort to Court for directions and guidance in matters relating to the regulation of the International Trust.  The Court may issue an order concerning: the execution or the administration of any trust; the trustee or protector of any international trust, including an order regarding the exercise of any power or discretion; the beneficiary; declaring the validity of the trust; and annul or vary any order or declaration.

International Trusts have under the previous law enjoyed a favorable and beneficial tax treatment, a treatment that has been safeguarded and promoted by the new Law as well.

The new law clarified ambiguities of the previous law by implementing a uniform taxation system which will apply on all beneficiaries. A beneficiary who is a Cyprus tax resident will be subject to every form of taxation imposed in Cyprus whereas a beneficiary, who is not a Cyprus tax resident, she/he will be subject to taxation on the income and profits earned in Cyprus.

Accordingly, a Cyprus international trust will be exempted from taxation where the beneficiaries are not tax-resident in Cyprus and where there is no income from Cyprus sources.

The Cyprus Inland Revenue Department has announced that it will soon issue detailed guidelines as regards the taxation of International Trusts so as to remove any uncertainties or ambiguities.

The much anticipated reform of the Cyprus International Trust is now a reality and it has once again rendered Cyprus as the ideal jurisdiction for forming an International Trust. The new concrete Articles provide more certainty and remove any weaknesses found in the previous law whereas a beneficial tax treatment continues to apply to all International Trusts in Cyprus.

The Cyprus International Trust Legislation is now a modernized, up to date, flexible and tax beneficial piece of law.

Look article in Russian

Наверняка многие читатели слышали о трастах, но мало кто в действительности представляет, что это такое и как может быть использовано. Автор статьи рассматривает понятие «траст», описывает его структуру, перечисляет участников трастовых правоотношений, подробно останавливается на порядке создания и вариантах использования траста. Заключительный раздел статьи посвящен рассмотрению траста с позиций российского гражданского и налогового законодательства.

В общем виде структура трастовых правоотношений может быть представлена следующей схемой. Есть учредитель траста (settlor), который передает имущество в доверительную собственность управляющему трастом (trustee). Последний распоряжается этим имуществом: осуществляет владение и управление в пользу бенефициара (beneficiary) либо для достижения определенной цели.

В представленной схеме присутствует еще один участник правоотношений — протектор. Поскольку имущество передается в собственность (в классическом варианте траста имущество не может быть отозвано), должно быть некое лицо, защищающее интересы учредителя и бенефициара (от возможных злоупотреблений со стороны трастового собственника). Стороны вправе ввести в систему договорных отношений еще одного участника (протектора), который и будет наблюдать за тем, насколько адекватно трастовый собственник (управляющий трастом) осуществляет свои полномочия. В случае выявления злоупотреблений протектор (как правило, в договоре выделяют его права по оспариванию действий трастового управляющего) вправе сменить трастового собственника.

Данная концепция напоминает схему доверительного управления имуществом в российском праве. Вся разница в том, что при доверительном управлении имущество, во-первых, не переходит в собственность, а во-вторых — переходит в управление на сравнительно короткий срок. Что касается траста, то это долгосрочная система отношений, его учреждают на 80, 100 и даже 150 лет. Кроме того, в трастах имущество передается именно в собственность, т.е. у трастового собственника существуют все полномочия: владение, пользование и распоряжение.

Безусловно, полномочия трастового собственника определенным образом ограничены. Такие ограничения будут рассмотрены ниже. В целом же, если говорить о трастовом собственнике в классическом понимании, то он именно собственник. В странах с англо-саксонским правом трастовые собственники, осуществляя свои полномочия, строго соблюдают законодательство, которое может предусматривать уголовную ответственность за злоупотребление управляющим трастом своими правами.

Трастовый собственник, принимая имущество в собственность и управление, должен обособить его от своего, личного. Каких-либо ограничений на виды имущества, передаваемого в траст, нет. Естественно, управляющий трастом осуществляет свои полномочия за вознаграждение. Размер и порядок получения вознаграждения определяют стороны: возможна фиксированная величина, периодически перечисляемая трастовому собственнику, либо уплата в зависимости от результата управления имуществом.

Документами, регулирующими отношения сторон, являются трастовый договор (trust deed) и письмо о намерениях (letter of wishes), либо только трастовый договор или только письмо о намерениях.

В трастовом договоре указывают:

• тип траста;
• цель траста;
• возможную деятельность траста;
• бенефициаров, порядок осуществления выплат;
• права и обязанности учредителя траста, трастового собственника;
• размер и порядок выплаты вознаграждения трастовому собственнику;
• протектора, порядок взаимоотношений с протектором;
• имущество, передаваемое в траст, и пр.

Письмо о намерениях составляют в свободной форме, оно содержит общие пожелания учредителя траста при его создании. Кроме того, письмо может включать интерпретации трастового договора, а также пожелания относительно того, каким образом следует распорядиться передаваемым имуществом.

Существуют прецеденты устного заключения договора либо установления трастовых отношений путем вычленения из переписки фрагментов, подтверждающих тем или иным образом волю сторон по созданию таковых отношений. И все же наиболее надежный способ — заключение трастового договора (в письменной форме) и составление письма о намерениях. В этих документах будет описан порядок отношений сторон и их пожелания относительно того, каким образом эти отношения структурируются.

Таким образом, можно сказать, что траст — не юридическое лицо, а определенная система правовых отношений, при которой передаваемое имущество обосабливается от имущества трастового собственника и от имущества учредителей траста, бенефициаров, поскольку учредителям оно уже не принадлежит, а бенефициарам не принадлежит до того момента, пока не будет распределено в их пользу. Следует заметить, что момент распределения имущества в пользу бенефициаров может наступить через достаточно большой период времени.

Трасты классифицируют по самым разным признакам. Например, трасты подразделяют на местные и международные. Первые наиболее характерны для стран с англо-саксонской системой права (Великобритания, Кипр, США, островные государства). В случае с международным трастом участники трастовых правоотношений находятся на территории различных государств либо на территории одного государства, но имущество при этом — на территории другого.

Еще один критерий классификация трастов — определенность бенефициаров. Трасты могут быть определенными (в договоре поименно перечислены бенефициары, в пользу которых осуществляется управление имуществом) и дискреционными (конкретные бенефициары не указаны, фигурирует некая группа, а также перечислены критерии, по которым трастовый собственник может выбирать или исключать бенефициаров). Дискреционные трасты считаются наиболее надежным.

По целям создания трасты могут быть частными и публичными. Так, наследственный траст (создаваемый в интересах одной семьи) — типичный пример частного траста. Примером публичного траста может быть благотворительный траст (имущество должно быть потрачено на достижение определенных целей, в том числе образовательных, культурных и т.д.).

Трасты также делят на отзывные и безотзывные. Иногда трастовым договором предусмотрено право учредителя отозвать переданное имущество. Такие трасты называются отзывными. В случае с безотзывным трастом у учредителя такого права нет. Безотзывные трасты более надежны, поскольку судебные органы, рассматривая такие правоотношения и обращая внимание на факт отзыва имущества, воспринимают его как косвенное доказательство того, что в действительности воля сторон была направлена не на создание этих правоотношений, а на что-либо другое, т.е. ставится под сомнение само создание траста.

Здесь уместно будет поговорить о правовых основаниях признания траста недействительным.

Среди факторов, потенциально указывающих на фиктивность траста, можно назвать следующие:

• учредитель является единственным бенефициаром траста или обладает исключительным пожизненным правом участия в распределении доходов траста;
• траст является отзывным;
• права учредителя по существу совпадают с правом собственности.

Траст могут признать притворным в случае, если основной целью создания траста являлось, например, сокрытие имущества от кредиторов или от налоговых органов (естественно, это нужно доказать). Также траст может быть признан недействительным, если между участниками правоотношений существует договоренность о полном контроле имущества учредителем или бенефициаром.

Что касается механизмов контроля за действиями управляющего трастом, то наряду с судебными существуют и внесудебные механизмы. Смена трастового собственника может произойти во внесудебном порядке. В этом случае процедуру будет осуществлять протектор. Данная функция может быть возложена и на учредителя траста. Различные ограничения деятельности трастового собственника могут быть предусмотрены в трастовом договоре или письме о намерениях.

Если внесудебные методы исчерпаны, то следует обращаться за судебной защитой. Суд может применить различные меры в отношении трастового собственника в связи с нарушением им условий траста: это и вынесение решения, сдерживающее определенное поведение трастового собственника (обеспечительные меры), и отстранение управляющего трастом от должности — назначение нового трастового собственника, и решение о возмещении убытков или возврате прибылей. Также суд может объявить, что некоторые активы трастового собственника всегда были частью трастового фонда и никогда не становились частью его личного имущества или должны считаться обеспечением для выполнения его обязательств.

Для чего же создают трасты? Среди функций траста можно указать:

• защиту активов;
• защиту участников траста от кредиторов;
• минимизацию налогообложения;
• передачу состояния по наследству без оформления завещания;
• обеспечение конфиденциальности владения;
• защиту участников траста от неосмотрительного, неблагоразумного использования средств.

Очень часто трасты выступают в роли конечной структуры в холдинговой вертикали: акции холдинга могут быть переданы непосредственно в трастовую собственность. В траст могут быть переданы ценные бумаги офшорной или какой-либо иной компании. В этом случае траст не владеет непосредственно имуществом, только ценными бумагами и либо распоряжается дивидендами по этим ценным бумагам, либо, если это предусмотрено в договоре, является держателем данных ценных бумаг.

Существует и другой вариант — когда траст владеет каким-либо имуществом напрямую. Однако если речь идет о недвижимости, то оформление переданного недвижимого имущества предусматривает сложную процедуру отчуждения, регистрации, постановки на учет и т.п. Проще провести подобную процедуру с юридическим лицом, чем с трастовой системой, поэтому очень часто имуществом владеет офшорная или иная компания, а траст владеет самой компанией.

Одно из преимуществ создания и использования траста состоит в том, что учредитель получает возможность выделить часть своего имущества и тем самым защитить его от притязаний кредиторов и государственных органов. Однако данное преимущество имеет оборотную сторону: учредитель может потерять контроль над своим имуществом.

Еще одним плюсом является тот факт, что передача активов профессиональному управляющему позволяет повысить эффективность управления имуществом, особенно если у собственника нет ни времени, ни возможности заниматься подобными вещами. Соответственно, существует опасность некомпетентного управления.

Частные трасты, которые в основном создают за рубежом, чаще всего используют как некую альтернативу завещанию. Однако международная практика изобилует достаточно скандальными прецедентами, связанными с трастами, назначение которых было именно таким.

Не самыми приятными моментами являются расходы по оплате работы управляющего трастом и риск обжалования, о котором говорилось выше.

Достаточно важным моментом является вопрос конфиденциальности: когда и какая информация может быть раскрыта, кому она может быть предоставлена. Раскрыть информацию может только тот, кто ею обладает. В данном случае обладатели информации — трастовый собственник, органы власти (если в процессе исполнения своих обязанностей они получили соответствующую информацию) и банки. Раскрытие информации осуществляется через систему международных поручений, путем взаимодействия соответствующих уполномоченных органов. Например, российские органы дознания возбуждают уголовное дело. Им необходима информация из какой-либо страны. Через систему министерства иностранных дел они запрашивают ее у соответствующих органов другого государства. Те либо соглашаются оказать правовую помощь, либо отказываются. Процедура осуществляется согласно регламенту, который зафиксирован в нормативно-правовых актах. Если согласие получено, в соответствии с запросом выдается судебное решение, на основании которого трастовые собственники и банки могут раскрыть требуемую информацию. Такая информация поступает в качестве доказательств в соответствующие государственные органы. Как правило, данная процедура довольно длительная и может тянуться несколько лет.

Следует отметить, что закон обязует профессиональных посредников представлять в соответствующие органы информацию о клиенте, в легальности деятельности которого посредник сомневается. Несоблюдение данного предписания грозит профессиональному посреднику уголовной ответственностью. Если он проинформировал клиента о факте раскрытия информации, то также будет привлечен к уголовной ответственности. Сегодня все банки, аудиторы и прочие структуры собирают определенный пакет — due diligence: выясняют, кем является бенефициар, определяют происхождение его денежных средств и пр.

В Российской Федерации отсутствует концепция траста, подразумевающая переход права собственности при учреждении траста. Законодательством РФ установлен институт доверительного управления: право собственности при передаче имущества доверительному управляющему остается за учредителем доверительного управления.

Кроме того, Российская Федерация не присоединилась к Гаагской конвенции о трастах и их признании (Convention on the Law applicable to Trusts on their recognition). Многие страны с континентальной системой права присоединились к данной конвенции и руководствуются указанным международным документом, даже не имея специального законодательства о трастах.

В России термин «траст» стали употреблять в начале 1990-х гг., а в 1993 г. он был введен в правоприменительную практику Указом Президента РФ «О доверительной собственности (трасте)». Документ прекратил свое действие со вступлением в силу Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ). Само принятие подобного акта свидетельствует о том, что на первоначальном этапе законодателями была предпринята попытка ввести институт трастовой собственности. Однако данная конструкция не прижилась в российском праве, основанном на классической романо-германской правовой системе, и со вступлением в действие Гражданского кодекса был введен институт доверительного управления имуществом.

В главе 53 ГК РФ «Доверительное управление имуществом» указано, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Попробуем проанализировать нормы действующего российского законодательства, чтобы ответить на вопрос: могут ли российские граждане заключать трастовый договор?

Англосаксонская концепция траста предусматривает переход права собственности к управляющему трастом (трастовому собственнику). Согласно ст. 1206 ГК РФ, возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяют по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом. Пункт 2 ст. 1187 ГК РФ предусматривает порядок квалификации юридических понятий при определении подлежащего применению права: если юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

Статья 421 ГК РФ устанавливает право на заключение договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных законом или нормативно-правовыми актами. Соответственно, с одной стороны, ограничений на вступление российских физических и юридических лиц в непредусмотренные ГК РФ договоры нет (таким образом, можно взять за основу договор доверительного управления имуществом и внести в него необходимые корректировки). С другой стороны, если возникнет необходимость рассматривать такой договор в судебных органах, то ситуация окажется достаточно непростой. Можно попытаться доказать, что в данном случае следует применять право иностранного государства (вследствие отсутствия конструкции траста в российском законодательстве), однако существующая практика показывает, что подобное маловероятно. Вообще практика применения трастовых договоров в России крайне бедна, и единая квалификация природы таких договоров еще не выработана.

Можно привести интересный пример из судебной практики1. Заключенный сторонами трастовый договор был квалифицирован судом как договор займа. Рассматривалась ситуация, когда по трастовому договору имущество было передано, а затем отозвано обратно. Суд определил, что если эти правоотношения наложить на российскую действительность, получается заем: одна из сторон пользовалась имуществом и через некоторое время его вернула.

Интересен и налоговый аспект: каким образом наши налоговые органы воспримут бенефициара, который будет получать какие-либо поступления из иностранного траста? Ни Налоговый кодекс РФ (далее НК РФ), ни судебная практика не содержат соответствующих разъяснений.

Глава 23 НК РФ «Налог на доходы физических лиц» определяет, что все доходы делятся на доходы от источника в Российской Федерации и доходы от источника за пределами Российской Федерации. Предположим, что поступления из иностранного траста можно отнести к «источнику за пределами Российской Федерации». Однако в перечне, установленном НК РФ, такого вида доходов нет. Если нет обозначенных иностранных институтов, налоговые органы вправе применить сходный российский институт. В данном случае таким институтом, скорее всего, будет доверительное управление имуществом. В таком случае возможным последствием станет обложение дохода бенефициара налогом в размере 13%.

Можно предположить, что трастовый договор следует квалифицировать как договор дарения — в таком случае он не попадет под налогообложение. Однако такая квалификация маловероятна, поскольку природа договора дарения несколько иная.

Если трастовый собственник владеет ценными бумагами и распределяет дивиденды в пользу бенефициаров, можно получить письмо от трастового собственника о том, что данные доходы распределены как дивиденды. Признание дохода бенефициара дивидендами может привести к налогообложению по ставке 9%, однако практика показывает, что подобная квалификация также маловероятна.

1  Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 1 сентября 1999 г. по делу №А58-2382/98.