Наследники империи Wildenstein, занимающейся сделками с предметами искусства, вернутся в суд по делу об уклонении от налогообложения
В 2016 году парижский суд признал Гая Вайлденстейна и его племянника виновными в сокрытии от французского налогообложения в офшорных гаванях более полумиллиарда евро с обязанностью заплатить 616 млн евро налога и 250 млн евро штрафа.
В 2016 году парижский суд признал Гая Вайлденстейна и его племянника виновными в сокрытии от французского налогообложения в офшорных гаванях более полумиллиарда евро с обязанностью заплатить 616 млн евро налога и 250 млн евро штрафа.
В 2017 году обвиняемые были оправданы на основании того, что до изменения налогового законодательства в 2011 году их действия были технически легальными. В 2018 году апелляционный суд поддержал оправдательный приговор.
6 января 2021 года Верховный суд Франции отменил решение апелляционного суда и направил дело на повторное рассмотрение.
Суд решил, что истечение срока давности не защищает наследников Вайлденстейнов от обвинения, а также что апелляционный суд не обосновал своего решения оправдать использование наследниками трастов и ошибочно посчитал, что до 2011 года не было необходимости учитывать имущество, находящееся в трастах, в наследуемом имуществе.
Адвокат подсудимых надеется на повторное оправдание, но так ли это, еще предстоит увидеть.
Этот случай показывает, что интерпретация законодательства может меняться спустя годы после его использования, а также потенциально неоднозначную роль трастов в налоговых целях.
После принятия Четвертой директивы ЕС о борьбе с отмыванием денег (4AMLD) в 2017 году законодательство Люксембурга требует, чтобы все компании указывали своих конечных бенефициаров и предоставляли информацию в Реестр компаний (Luxembourg Business Register, LBR), который затем регулярно публикует ее в Реестре бенефициарных владельцев компаний. (Register of Beneficial Owners of Companies, RBE). Клиент выполнил требования, попросив LBR не публиковать информацию, но запрос был отклонен.
В иске, поданном в окружной суд Люксембурга, утверждается, что «неизбирательная и обобщенная» публикация личных данных лиц, связанных с семейными предприятиями, нарушает их основные права на защиту данных и конфиденциальность, а также подвергает их «ненужным и несоразмерным» рискам.
Закон Люксембурга 7216B, принятый 1 июля 2020 года, создает национальный Реестр трастов, имплементируя 4AMLD, а также некоторые положения Пятой директивы о борьбе с отмыванием денег (5AMLD) в национальное законодательство. Информация о бенефициарном владении должна поддерживаться всеми национальными или иностранными фидуциарными соглашениями и трастами, чей доверительный управляющий зарегистрирован или проживает в Люксембурге, или если фидуциарный агент или доверительный управляющий-нерезидент устанавливает профессиональные отношения с юридическим лицом в Люксембурге, или приобретает недвижимость в Люксембурге.
Это первая в своем роде претензия в Европе, хотя аналогичные проблемы возникали в связи с автоматическим обменом информацией в соответствии с Общим стандартом отчетности (CRS) ОЭСР и Законом США о налоговой отчетности по зарубежным счетам (FATCA). Проблемы были вызваны частично соображениями конфиденциальности, а частично из-за недостаточной безопасности, продемонстрированной кибератакой Национального налогового агентства Болгарии в июле 2019 года, в результате которой были скомпрометированы большие объемы данных налогоплательщиков.
Первоначальное намерение 4AMLD состояло в том, чтобы разрешить ограниченный публичный доступ к информации о бенефициарной собственности, при этом информация могла быть доступна только тем, кто проявляет «законный интерес», к информации о частных трастах или фондах доступ отсутствовал. Однако с принятием 5AMLD в 2018 году данные о бенефициарных владельцах компаний стали полностью публичными. Все государства-члены ЕС должны были ввести 5AMLD к 10 января 2020 года, и некоторые уже сделали это.
Великобритания опубликовала консультации по 5AMLD применительно к регистрации трастов
Правительство Великобритании опубликовало результаты специализированных консультаций по реализации Пятой Директивы ЕС по борьбе с отмыванием денег (5AMLD) и ее влиянии на регистрацию трастов.
Было сделано несколько полезных уступок в соответствии с рекомендациями STEP, которая регулярно консультировалась с Казначейством по вопросам транспонирования 5AMLD. В частности, оффшорные трасты, вступающие в деловые отношения в Великобритании, не должны будут регистрировать траст в Службе регистрации трастов HMRC (TRS), если только не существует хотя бы одного доверенного лица-резидента Великобритании.
Любой не британский траст, который приобретает землю или недвижимость в Великобритании, должен будет зарегистрироваться в TRS. Трасты, которые уже зарегистрированы в другом государстве-члене ЕС, будут автоматически освобождены от регистрации в Великобритании.
Кроме того, окончательные положения значительно расширяют категории трастов, которые не нужно будет регистрировать:
трасты, установленные законом, если они не являются результатом явного намерения учредителя, например, доверительные трасты, возникающее в связи с отсутствием завещания;
зарегистрированные в Великобритании пенсионные трасты;
благотворительные трасты, регулируемые в Великобритании;
полисы страхования жизни и полисы страхования на случай тяжелой болезни или инвалидности, включая групповые полисы;
трасты, используемые правительством Великобритании и другими ее государственными органами;
трасты для уязвимых бенефициаров или осиротевших несовершеннолетних;
трасты по несчастным случаям;
системы отчислений из заработной платы на сберегательный счёт и планы поощрения;
трасты по сохранению капитала;
некоторые трасты, связанные с коммерческими сделками;
некоторые трасты, используемые как часть инфраструктуры финансовых рынков;
зарегистрированные подразделения трастов;
трасты совместного владения, в которых доверительными собственниками и бенефициарами являются одни и те же лица;
завещательные трасты, созданные после смерти, получающие активы только от наследственного имущества, и трасты, получающие пособия в связи со смертью только по полису страхования жизни и ликвидируемые в течение двух лет после смерти;
существующие трасты, владеющие активами стоимостью менее GBP 100, если/пока не будут добавлены дополнительные активы.
Правительство установило крайний срок - 10 марта 2022 года - для регистрации существующих трастов в TRS или для обновления своих записей. Для новых регистраций и обновлений будет установлен 30-дневный срок.
Что касается неприкосновенности частной жизни, правительство применяет критерий «законного интереса» для публичного доступа к реестру, в соответствии с которым каждый запрос будет рассматриваться по существу, а доступ предоставляться только в тех случаях, когда имеются доказательства противодействия отмыванию денег или финансированию терроризма. Информация о бенефициаре не будет разглашена, если это приведет к непропорциональному риску мошенничества, похищения, шантажа, вымогательства, преследования, насилия или запугивания или если бенефициарный владелец является несовершеннолетним или иным образом недееспособным.
Люксембургские трасты будут раскрывать бенефициаров
Парламент страны составит список лиц, которые получают выгоду от трастов, создав тем самым инструмент, позволяющий сделать финансовую индустрию более прозрачной в соответствии с правилами Европейского Союза.
В 2018 году ЕС принял более строгие правила для трастов - фидуциарных соглашений, активы которых номинально принадлежат доверительному управляющему от имени бенефициарных владельцев, в рамках плана действий по борьбе с финансированием терроризма.
Трастам теперь придется выяснять информацию о всех сторонах, участвующих в структуре, включая учредителя траста, доверенного лица и реальных бенефициаров. Невыполнение таких требований может привести к штрафам в размере до 1,25 млн евро.
По словам представителя министерства финансов, Люксембург требует от доверительных управляющих получать информацию о бенефициарных владельцах с 2018 года, и введение такого реестра завершит имплементацию AMLD5 в национальное законодательство.
Люксембург запаздывает с обновлением своих законов, так как директива должна была быть полностью введена в действие с 10 января этого года, а реестр бенефициаров трастов должен был заработать к 10 марта 2020 года. Однако, по словам представителя пресс-службы, Люксембург не единственная страна, которая отстает от графика.
В отличие от реестра бенефициарных владельцев компаний, реестр трастов не будет публичным, доступ к нему можно будет получить только после подачи запроса в Администрацию (Administration de l`enregistrement, des domaines et de la TVA, AED) - один из трех налоговых органов Люксембурга.
До марта 2021 года страна должна подключить реестр к центральной платформе для обмена информацией с другими странами ЕС.
Нидерланды планируют ввести реестр бенефициарных собственников для трастов
Правительство Нидерландов начало консультации по предложению о введении реестра конечных бенефициаров (UBO) для трастов и аналогичных правовых форм, включая голландские взаимные фонды.
Реестр для трастов требуется как часть четвертой Директивы ЕС по борьбе с отмыванием денег и будет дополнять реестр UBO для корпоративных и иных юридических лиц, который был утвержден парламентом в декабре 2019 года.
Согласно проекту предложения, голландские попечители и администраторы аналогичных правовых механизмов должны будут зарегистрировать определенную информацию, касающуюся UBO трастов, которыми они управляют.
Регистрационные требования могут также применяться к доверительным управляющим и администраторам, которые проживают за пределами ЕС, в том числе, когда попечитель приобретает недвижимость в Нидерландах от имени траста или вступает в деловые отношения в Нидерландах от имени траста с юридическим лицом.
Требования по подаче информации не будут распространяться на доверенных лиц и администраторов, проживающих в других государствах-членах ЕС, если информация о UBO зарегистрирована в таком другом государстве-члене.
Подаваемая информация будет включать в себя, среди прочего, отдельных учредителей, попечителей, бенефициаров и любое другое лицо, которое в конечном итоге может осуществлять контроль посредством прямого или косвенного участия в собственности или с помощью иных средств. Примечательно, что законодательное предложение не предусматривает каких-либо порогов владения для целей регистрации информации о UBO.
Ожидается, что законодательство о реестре UBO для трастов будет представлено в парламент и одобрено во второй половине 2020 года.
Английские юристы просят отложить имплементацию двух директив ЕС
Профессиональное сообщество призывает перенести сроки вступления в силу требований по регистрации трастов и обязательному раскрытию трансграничных сделок.
Юридическое общество Англии и Уэльса обратилось к налоговикам с просьбой отложить вступление в силу Пятой директивы ЕС по борьбе с отмыванием денег (5AMLD) в части регистрации трастов, а также Директивы ЕС 2018/822 (более известной как DAC6), требующей обязательного раскрытия налоговым органам ЕС определенных трансграничных сделок.
Имплементация 5AMLD потребует,
чтобы в Службе регистрации трастов (TRS) регистрировались все трасты, а не
только те, у которых возникают налоговые обязательства в Великобритании. Требование
по регистрации коснется в том числе и трастов, которые не являются резидентами
ЕС, но владеют землей или недвижимостью в Великобритании или имеют деловые
отношения с организацией, обязанной проводить надлежащую проверку клиентов в
Великобритании. Это увеличит число регистрируемых трастов с 200 000 до двух
миллионов, в зависимости от объема исключений, которые еще не утверждены британским
Минфином.
Согласно текущему плану Минфина,
все существующие на 10 марта 2020 года незарегистрированные трасты должны осуществить
регистрацию в TRS не позднее 31 марта 2021 года. Однако, по мнению Общества
юристов, с учетом масштабов охвата, даже такой, уже продленный срок все равно будет
значительным бременем как для частного, так и для государственного сектора, в
том числе для юридических фирм.
Юристы также просят отложить введение
правил раскрытия информации и отчетности для посредников, участвующих в
разработке трансграничных схем налогового планирования. Эти требования вводятся
Директивой DAC6 и должны вступить в силу 1 июля
2020 года.
«Мы считаем, что в нынешних обстоятельствах есть веские основания для отсрочки обеих директив», - заявляет организация. И добавляет, что ей известно об аналогичных обращениях к государственным органам в других странах ЕС.
В ответ Налоговая служба сообщила, что «внимательно изучает» полученный запрос о переносе сроков с учетом нынешней эпидемии коронавируса.
Налоговая служба Великобритании обновила руководство о распределении налогового вычета для трастовых фондов
При учреждении более одного траста сумма налоговой льготы будет распределяться в равном размере между трастами, при учреждении пяти и более – останется неизменной для каждого из последующих трастов.
Налоговая служба Великобритании опубликовала обновленное руководство о налоговом вычете и о подаче формы по налогу на прирост капитала для трастовых фондов.
Учредители трастов должны оплачивать налог на прирост капитала, если размер налогооблагаемой прибыли за отчетный период превышает сумму годовой налоговой льготы.
Налог на прирост капитала подлежит уплате в случаях приобретения, выбытия активов траста, а также в случаях, когда бенефициар получает часть или все активы траста, или если управляющий траста больше не является резидентом Великобритании.
При учреждении более одного траста сумма налоговой льготы будет распределяться в равном размере между трастами, при учреждении пяти и более – останется неизменной для каждого из последующих трастов.
К примеру, за налоговый период 2019-2020 гг. размер налогового вычета составляет 6 000 фунтов. Если было учреждено два траста, каждый из них получит равное освобождение в размере 3 000 фунтов.
Размер налоговой льготы для пяти и более трастов ограничивается 1 200 фунтами на каждый траст (десять и более, если в пользу людей с ограниченными возможностями), следовательно, прибыль каждого из трастов будет освобождена от налогообложения на сумму не более 1 200 фунтов.
Данное
руководство применимо для трастов, учрежденных после 7 июня 1978 года, в
случаях, если траст был учрежден людьми с ограниченными возможностями, то
данное руководство должно применяться к трастам, созданным после 9 марта 1981
года.
Учредители должны сообщать в налоговую инспекцию о любых выбытиях активов траста по форме SA905, если операция выбытия приводит к налоговым обязательствам в отчетном периоде, а также обо всех выбытиях, независимо от того, привели ли они к прибыли или убытку, в случаях, когда:
стоимость выбытия в четыре раза превышает размер годового налогового вычета (48 000 фунтов за налоговый период 2019-2020 гг.)
учредители имеют обязательство по уплате налога на прирост капитала
Форма SA905 за отчетный период с 6 апреля 2018 г. по 5 апреля 2019 г. должна быть подана вместе с налоговой декларацией траста в электронном виде до 31 января 2020 года.
По данным английской налоговой службы (HMRC), количество трастов в стране сокращается четвертый год подряд.
За 2017-18 год налоговую декларацию подали 149 000 трастов, что на 6% меньше, чем за предшествующий период. Эти цифры согласуются с общей тенденцией последних лет. Так, с 2005-06 года, когда насчитывалось 220 500 трастов, их количество сокращалось вплоть до 2013-14 года. Затем был отмечен небольшой рост, связанный со снижением налоговых ставок, а потом вновь падение.
В общей сложности за 12 лет количество трастов сократилось почти на треть (29%).
При этом сумма задекларированного трастами дохода за указанный налоговый период оказалась на 12% больше по сравнению с прошлым периодом и составила 2,73 млрд фунтов, а налоговые обязательства суммарно составили 1,32 млрд фунтов – на 5% больше, чем за прошлый налоговый год.
Англичане традиционно используют трасты для целей наследственного планирования. Среди основных причин отмечают возможность защитить несовершеннолетних или слабозащищенных бенефициаров, обеспечить сохранение активов во владении семьи, а также максимально использовать льготы по налогу на наследство.
Но в течение последнего десятилетия преимущества использования трастов постепенно уменьшались. В 2006 году правительство Великобритании объявило о реформах, в результате чего многие активы, внесенные в трасты, стали облагаться налогом на наследство в размере 20%. А в 2016 году была увеличена ставка подоходного налога на дивиденды, которые держат трасты, и отменен десятипроцентный зачет налога на дивиденды.
В последние годы трасты также пострадали с репутационной точки зрения, так как в сознании некоторых людей стали устойчиво ассоциироваться с уклонением от уплаты налогов. Кроме того, с введением онлайн-реестра трастов в 2017 году, некоторые семьи стали менее охотно использовать трасты из-за опасений по поводу конфиденциальности.
29 января Лихтенштейн опубликовал Закон (Law No. 952.8) от 6 декабря 2018 года о создании централизованного реестра бенефициарных владельцев компаний и трастов в соответствии с Четвертой Директивой ЕС по предотвращению отмывания денег и финансирования терроризма (Directive (EU) 2015/849).
Документ вступает в силу с момента его опубликования, и все соответствующие лица должны предоставить требуемую информацию в течение 6 месяцев. В случае невыполнения положений Закона придется заплатить штраф в размере до 200 тысяч швейцарских франков.
О любых изменениях информации, подаваемой в реестр, следует уведомлять в течение 30 дней с момента, когда они стали известны.
В Законе прописаны лица, которых следует считать бенефициарными собственниками и объем требуемой информации. Условия и порядок хранения информации, due diligence, а также круг уполномоченных лиц: кому и на каких основаниях может быть доступна информация из реестра.
Когда-то и авторы этой книги впервые услышали это загадочное слово: оффшор. И также задавались вопросами: что делает зарегистрированный агент? Сколько стоит номинальный сервис? Зачем нужен апостиль? Где лучше открыть счет? Именно этому неосведомленному читателю и предназначена эта книга, название которой говорит само за себя.
«Азбука оффшора» - это набор базовых сведений, которые необходимы каждому, у кого слово «Панама» вызывает ассоциации с головным убором, а не с «панамским скандалом». Впрочем, читатель осведомленный также должен оценить обзор событий и фактов, без освещения которых тема останется нераскрытой, хотя их сложно отнести к категории «ликбеза»:
Panama Papers и другие «оффшорные сливы» – Какая информация будет доступна после наступления эры всеобщего обмена: Иногда будущее смотрит на тебя из твоего монитора.
Кипрская стрижка депозитов (deposit haircut) 2013 года – событие, после которого обычно теряют веру в человечество, но в данном случае почему-то были потеряны только деньги;
Как открыть счет в новых условиях? – научиться летать легче;
Консорциум журналистов расследователей (ICIJ) – организация, больше похожая на элитный спецназ тимуровцев, добывающих компромат на сильных мира сего, если они засветились в оффшорах;
Эпидемия банковских сливов – это когда айтишники иностранных банков за деньги или по доброй воле сдают информацию о клиентах спецслужбам;
Куда идет номинальный директор? – куда бы он ни шел, теперь вам вряд ли по дороге;
Compliance officer – зверь, которым пугают детей искушенные в бизнесе бенефициары;
А в последнее время самыми популярными вопросами стали: Что такое КИК? В чем заключается и деофшоризация? Чем занимается Compliance Officer? Как будет работать автоматический обмен налоговой информацией? Безусловно, авторы не обошли своим вниманием и эти сверхактуальные темы. Справились ли они с этими и другими задачами – решать Вам!
21 октября Конституционный суд Франции опубликовал свое решение по вопросу законности публично доступного реестра трастов, содержащего среди прочего и информацию о бенефициарах.
21 октября Конституционный суд Франции опубликовал свое решение по вопросу законности публично доступного реестра трастов, содержащего среди прочего и информацию о бенефициарах. Доступ к реестру для всех желающих был открыт в конце июня-начале июля этого года. Однако меньше, чем через месяц административный суд Франции приостановил действие декрета о публичном доступе к реестру до рассмотрения вопроса о законности такого доступа Конституционным судом страны.
В своем решении от 21 октября 2016 года (Conseil Constitutionnel Décision no.2016-591 QPC du 21 octobre 2016 3/3) французский Констиуционный суд постановил, что публично доступный реестр трастов посягает на право неприкосновенности частной жизни диспропорционально цели борьбы с налоговыми мошенничествами и уклонением от налогов. Однако решение суда является дискуссионным, поскольку не ясно, наложен ли в итоге запрет на публичный доступ к реестру или на реестр трастов как таковой.
Дословно решение Конституционного суда гласит: «Указание в публично доступном реестре имен учредителя, бенефициара и администратора траста предоставляет информацию о том, как лицо намеревается распорядиться его или ее состоянием. Это приводит к нарушению права на неприкосновенность частной жизни». Далее решение говорит, что законодатель не «ограничил круг лиц, имеющих доступ к данным в реестре» и поэтому оспариваемые положения «диспропорционально влияют на право неприкосновенности частной жизни в свете преследуемой цели».
В заключении решения говорится, что «второй параграф статьи 1649 AB Налогового кодекса следует объявить неконституционным». Параграф устанавливал обязанность трастовых управляющих ежегодно отчитываться перед налоговым органом о рыночной стоимости трастового имущества (если учредитель или хотя бы один бенефициар является налоговым резидентом Франции или хотя бы часть трастового имущества находится во Франции). Параграф объявлен неконституционным с 23 октября 2016 года.
Трасты тоже будут автоматически обмениваться налоговой информацией
9 июня 2016 года ОЭСР выпустила дополнительные разъяснения, в которых подтвердила, что протекторы трастов, классифицированных в качестве отчитывающихся финансовых институтов в соответствии со Стандартом ОЭСР об автоматическом обмене информацией о финансовых счетах (CRS), должны всегда признаваться владельцами финансовых счетов в таких трастах независимо от того, осуществляют ли протекторы фактический контроль над трастами.
9 июня 2016 года ОЭСР выпустила дополнительные разъяснения, в которых подтвердила, что протекторы трастов, классифицированных в качестве отчитывающихся финансовых институтов в соответствии со Стандартом ОЭСР об автоматическом обмене информацией о финансовых счетах (CRS), должны всегда признаваться владельцами финансовых счетов в таких трастах независимо от того, осуществляют ли протекторы фактический контроль над трастами.
Данное подтверждение означает, что определенная информация о протекторах таких трастов подпадает под область действия CRS и может быть передана в юрисдикции налогового резидентства упомянутых протекторов.
Более подробно смотрите пункт 5 раздела «D» секции VIII часто задаваемых вопросов по CRS.
Правительство Франции объявило о своих намерениях в скором времени открыть публичный доступ к реестру трастов, содержащему информацию о бенефициарах.
Такое предложение внес министр финансов страны Мишель Сапен в числе других изменений, которые должны вывести Францию в авангард борьбы со всеми формами уклонения от налогов и агрессивного налогового планирования. Сапен считает, что такая мера поощрит другие страны поступить аналогичным образом, хотя не многие юрисдикции на данный момент имеют реестр учрежденных в них трастов.
Реестр трастов во Франции был создан в декабре 2013 года после принятия законодательства, призванного бороться с «налоговыми мошенничествами и серьезными экономическими и финансовыми преступлениями
В настоящее время информация в реестре не является публично доступной.
Изменения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем
Сообщается о принятии Госдумой РФ во втором чтении законопроекта № 837877-6 «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (в части идентификации иностранных структур без образования юридического лица)».
В частности, предлагается распространить действие норм Федерального закона «О противодействии отмыванию (легализации) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» на отношения, возникшие при участии иностранных юридических образований, в том числе трастов, в целях выявления их бенефициарных владельцев.
В этих целях законопроектом предусматриваются следующие изменения:
вводится понятие иностранных структур без образования юридического лица, к которым в частности отнесены фонд, партнерство, товарищество, траст или иная форма осуществления коллективных инвестиций и/или доверительного управления;
определяется объем сведений, подлежащих установлению о клиенте — иностранной структуре без образования юридического лица;
на организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, возлагается обязанность при приеме на обслуживание и обслуживании клиентов получать информацию о целях и предполагаемом характере их деловых отношений с иностранной структурой без образования юридического лица;
Росфинмониторингу предоставляется право сообщать ЦБ РФ о физических и юридических лицах, заподозренных банками в отмывании доходов или финансировании терроризма.
Законопроект определяет траст как иностранную структуру без образования юридического лица. Документ позволит помочь выявлять бенефициаров трастов.
Банкам необходимо будет принимать меры по идентификации бенефициарных владельцев трастов. Компании, выступающие от лица владельцев траста, должны будут представить состав имущества, находящегося в управлении, фамилии и адреса учредителей и собственника траста.
Росфинмониторинг: надо идентифицировать владельцев зарубежных трастов
Законопроект об идентификация бенефициарных владельцев иностранных структур без образования юридического лица позволит устранить один из пробелов в системе борьбы с отмыванием и незаконным выводом капитала, заявил замдиректора Росфинмониторинга Павел Ливадный.
Идентификация бенефициарных владельцев иностранных структур без образования юридического лица позволит сократить объемы неправомерного вывода капитала из РФ, заявил замдиректора Федеральной службы по финансовому мониторингу (Росфинмониторинга) Павел Ливадный на заседании Госдумы.
Мы стремимся к тому, чтобы антиотмывочная система была всеохватной и не имела никаких брешей, — пояснил замглавы Росфинмониторинга, представляя депутатам в первом чтении правительственный законопроект об идентификации бенефициарных (конечных) владельцев иностранных структур без образования юридического лица, в том числе трастов.
Законопроект, естественно, устраняет один из пробелов, которые имеют место на сегодняшний день. Мы сократим количество незаконного оборота и объемы неправомерного вывода капитала за пределы РФ, если будем знать тех, кто стоит за работающими на территории РФ иностранными организациями без образования юридического лица, — отметил Ливадный.
Под иностранной структурой без образования юрлица в законопроекте понимается форма осуществления коллективных инвестиций и (или) доверительного управления собственностью, траст и иное аналогичное образование, учрежденное в соответствии с законодательством иностранного государства (территории) и не являющееся юрлицом по иностранному праву.
Согласно законопроекту, организации, проводящие операции с денежными средствами и другим имуществом, должны будут принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев иностранных структур без образования юрлица, которые являются их клиентами.
Законопроект также определяет перечень сведений, раскрывающих информацию о клиенте — иностранной структуре без образования юрлица, в том числе трасте.
Законодательство по КИК: могут ли дискреционные трасты стать решением?
В юрисдикциях романо-германского права, таких как Российская Федерация, существует настороженное отношение к концепции траста. Две наиболее очевидные причины этого – неизбежная утрата контроля над передаваемыми в траст активами и тот факт, что траст не образует юридического лица.
В юрисдикциях романо-германского права, таких как Российская Федерация, существует настороженное отношение к концепции траста. Две наиболее очевидные причины этого – неизбежная утрата контроля над передаваемыми в траст активами и тот факт, что траст не образует юридического лица.
Законодательство по КИК: могут ли дискреционные трасты стать решением?
У профессиональных консультантов беспокойство также могут вызывать такие аспекты, как признание трастов судом, налоговый статус учредителя, бенефициара и самого траста. Однако в связи с недавними изменениями в российском законодательстве есть все основания полагать, что вскоре мы увидим, как все больше и больше состоятельных лиц использует трасты.
В РФ усиливается давление, направленное на увеличение налоговых поступлений в бюджет за счет охвата иностранных предприятий, принадлежащих или подконтрольных российским резидентам.
Эти усилия вылились в принятие Федерального закона от 24.11.2014 № 376-ФЗ, добавившего в Налоговый кодекс целый комплекс правил о контролируемых иностранных компаниях (далее – КИК). Главная цель правил о КИК заключается в том, чтобы сделать прибыль иностранных организаций налогооблагаемой в РФ. Данные правила оставляют не так много пространства для маневров и планирования. Могут ли трасты решить эту проблему?
Если рассмотреть траст с точки зрения Налогового кодекса (далее – НК РФ) и самой актуальной его части – правил о КИК, то траст отнесен к категории структур без образования юридического лица. Создание траста может приводить как минимум к двум последствиям: обязанности подавать уведомление об участии в иностранной структуре и обязанности задекларировать траст как КИК.
В пп. 2 п. 3.1 ст. 23 Налогового кодекса установлена обязанность каждого налогоплательщика уведомить налоговый орган об учреждении иностранных структур без образования юридического лица, а также о контроле над ними или фактическом праве на доход, получаемый такой структурой (включая случаи, когда налогоплательщик выступает ее учредителем или лицом, имеющим фактическое право на ее доход (прибыль) в случае его распределения). Причем для трастов не оговорен какой-то минимальный процент владения или участия в распределении прибыли для целей подачи рассматриваемого уведомления.
Итак, у учредителя появляется обязанность подать соответствующее уведомление в налоговую с момента создания траста. Что же касается бенефициаров, к которым учредитель может быть отнесен, то, если это предусмотрено условиями траста, они обязаны уведомлять о факте контроля или фактическом праве на доход. По условиям фиксированного траста1 заранее оговорено, какому из бенефициаров полагается та или иная доля выплат. Поэтому можно допустить, что обязанность уведомить налоговые органы об участии в иностранной структуре появляется у бенефициаров с момента создания траста, так как их право на получение дохода четко прописано в трастовом соглашении. На практике бенефициары могут до определенного времени не знать ни о факте создания траста, ни о своих правах на доход от имущества, переданного в траст. Сейчас сложно оценить, как к подобным ситуациям отнесутся налоговые органы, ранее практически не работавшие с таким чужеродным для российского права институтом, как траст.
В дискреционном трасте2 есть группа потенциальных бенефициаров, и право на получение дохода из траста возникает у отдельно взятого потенциального бенефициара только в момент, когда доверительный собственник своим решением санкционирует выплату дохода именно этому лицу. В связи с этим из толкования п. 3.1 ст. 23 НК РФ можно сделать вывод, что до момента такого решения у потенциального бенефициара не будет основания для подачи уведомления об участии в иностранной организации.
Согласно общим правилам (п. 2 ст. 25.13 НК РФ) контролируемой иностранной компанией также признается иностранная структура без образования юридического лица, контролирующим лицом которой является организация и (или) физическое лицо, признаваемые российскими налоговыми резидентами. В целях НК РФ контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица признается учредитель (основатель) такой структуры (п. 9 ст. 25.13 НК РФ, в ред. Закона № 150-ФЗ).При этом Законом № 150-ФЗ были предусмотрены некоторые исключения из указанных правил. В частности, учредитель (основатель) иностранной структуры без образования юридического лица не признается контролирующим лицом такой структуры, если в отношении этого учредителя (основателя) одновременно соблюдаются все следующие условия (п. 10 ст. 25.13 НК РФ, в ред. Закона № 150-ФЗ):
он не вправе получать (требовать получения) прямо или косвенно прибыль (доход) этой структуры полностью или частично;
он не вправе распоряжаться прибылью (доходом) этой структуры или ее частью;
он не сохранил за собой права на имущество, переданное этой структуре (имущество передано на условиях безотзывности).
он не осуществляет над этой структурой контроль; при этом осуществлением контроля над иностранной структурой без образования юридического лица в целях настоящего Кодекса признается оказание или возможность оказывать определяющее влияние на решения, принимаемые лицом, осуществляющим управление активами такой структуры, в отношении распределения полученной прибыли (дохода) после налогообложения в соответствии с личным законом и (или) учредительными документами этой структуры (п. 8 ст. 25.13 НК РФ).
Таким образом, если по условиям траста учредитель а) не отнесен к категории бенефициаров, b) не вправе распоряжаться прибылью (доходами) траста, c) не сохраняет за собой права вернуть себе имущество, переданное в траст (в частности, в случае создания irrevocable trust такого права нет) и d) не осуществляет контроль над трастом, то можно говорить о том, что единственной обязанностью учредителя становится подача уведомления об участии в иностранной структуре без образования юридического лица, т. е. только о факте создания траста, о чем шла речь чуть выше.
Контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица также может быть признано лицо, не являющееся ее учредителем (основателем), если лицо осуществляет контроль над такой структурой и при этом в отношении него выполняется хотя бы одно из следующих условий:
лицо имеет фактическое право на доход (его часть), получаемый структурой;
лицо вправе распоряжаться имуществом структуры;
лицо вправе получить имущество структуры в случае ее прекращения (ликвидации, расторжения договора).
Соответственно, фиксированный траст становится для своих бенефициаров КИК с момента создания, так как они получают право на доход с момента создания траста. А дискреционный траст, если предположить, что у бенефициаров нет контроля, попадает в категорию КИК только с момента, когда конкретный бенефициар выбран доверительным собственником для выплаты дохода, так как право на доход возникает только с момента, когда доверительный собственник принимает соответствующее решение.
В трасте есть еще одно лицо, которое потенциально попадает под правила НК РФ, – это протектор. Протектор не может получать каких-либо доходов из траста или трастового имущества, распределяемого в связи с прекращением траста. Однако протектор может отвечать критериям контроля. К примеру, если по условиям траста доверительный собственник должен согласовывать с протектором вопросы распределения доходов между бенефициарами. Как к наличию подобных полномочий протектора отнесутся налоговые органы, предсказать сложно.
По мнению авторов статьи, если истолковать указанные выше признаки КИК с точки зрения действующей редакции НК РФ, то классический безотзывный дискреционный траст не будет являться контролируемой иностранной компанией (структурой) ни для учредителя, на для бенефициаров траста до момента получения дохода от имущества траста, так как все полномочия по управлению имуществом и распределению дохода с учетом прав протектора возложены на доверительного собственника, у которого есть необходимые для этого права и который действует самостоятельно, но с учетом целей, указанных учредителем при создании траста.
Резюмируя вышесказанное, можно обоснованно заявить, что использование безотзывного дискреционного траста представляется одним из немногих способов планирования, дающих некоторую гибкость и новые возможности российским налогоплательщикам, которых затронуло законодательство по контролируемым иностранным компаниям.
Далее в нашей статье мы расскажем о том, каким образом трасты могут служить чрезвычайно гибким и разнообразным инструментом планирования. Итак, мы рассмотрим несколько вариаций классической концепции траста и кратко осветим основные характеристики некоторых офшорных трастовых юрисдикций.
Траст для защиты активов
Термин «траст для защиты активов» не предполагает какого-то конкретного типа траста, а лишь указывает на цель (одну из целей) его создания – защитить переданные в траст активы. При выборе траста для целей защиты активов необходимо учитывать, в частности, следующие особенности.
Выбирать в качестве применимого права юрисдикцию, правила которой не давали бы возможности иностранным кредиторам использовать коллизионные нормы для решения вопроса действительности траста. Современные офшорные юрисдикции обычно прописывают в своем законодательстве, что при определении применимого права преимущественную силу имеют условия трастового договора. Все иные обстоятельства учитываются только в том случае, если трастовый договор не содержит подтверждения воли сторон.
Целесообразно включить в трастовый договор пункт, который допускает смену применимого права в особых обстоятельствах. Учредителю следует назначить доверительного собственника, который сможет управлять активами траста в стране с максимально лояльным законодательством. Та же логика может применяться и при выборе места для размещения активов траста.
Траст должен быть безотзывным и дискреционным, с минимальным количеством полномочий у учредителя (или вообще без таких полномочий). Широкий спектр полномочий, закрепленных за учредителем, может дать кредиторам повод утверждать, что целью создания траста было ущемление их законных прав, а не учреждение настоящего траста. Даже если учредитель входит в класс бенефициаров траста, это не должно быть закрепленное право, как в случае с фиксированными трастами. Это означает, что в случае банкротства кредиторы не смогут обратить взыскание на право, так как фактически у учредителя никакого права и нет. Преимущества данной особенности в свете российских правил о КИК уже рассматривались выше.
При условии внимательного изучения указанных вопросов и включения их в трастовый договор траст может оказаться чрезвычайно эффективным инструментом защиты активов.
Владение акциями семейной торговой или инвестиционной компании
Особого упоминания заслуживают трасты, предназначенные для владения операционной бизнес-структурой, а не для пассивного содержания активов. Целью, преследуемой учредителем в данном случае, является владение акциями в течение некоторого срока, а не владение ими в интересах какого-либо лица.
Рассмотрим пример: успешный бизнесмен, всю жизнь строивший свою бизнес-империю, хотел бы обеспечить бесперебойное функционирование бизнеса, независимо от его собственного в нем участия. Если он создает традиционный траст в пользу своих наследников, возникает риск того, что первое или второе поколение бенефициаров объединятся и решат прекратить траст, если это предусмотрено условиями трастового договора, и продать семейных бизнес. Целевой траст, напротив, может быть создан для владения и сохранения акций компании XYZ и продвижения бизнеса данной компании. Продолжение семейного бизнеса последующими поколениями может быть гарантировано с помощью такого траста.
В соответствии с принципами общего права у доверительного собственника есть по отношению к бенефициарам фидуциарные обязанности, а у бенефициаров есть корреспондирующее право обеспечивать исполнение доверительным собственником этих обязанностей. Тот же принцип общего права гласит, что только бенефициары – физические лица обладают данным правом и только бенефициары – физические лица могут принудительно осуществлять данное право посредством обращения в суд. Это называется «принципом бенефициара – физического лица», т. е., согласно общему праву, траст, созданный для достижения цели, а не в пользу лица, подлежит отмене и признанию недействительным.
Однако в ряде офшорных юрисдикций, следующих принципам английского общего права, существуют законы, позволяющие учредителям создавать целевые трасты, как описанный выше траст. Примерами таких юрисдикций являются Каймановы острова, Британские Виргинские острова и Республика Кипр.
Каймановы острова – СТАР-траст (STAR trust)
В 1997 году Каймановы острова приняли Закон о специальных трастах (альтернативном режиме)3, который создал совершенно уникальное, альтернативное трастовое законодательство для целевых трастов. Данное законодательство разрешает создание всевозможных трастов, не только целевых, в рамках режима «СТАР».
Во-первых, СТАР позволяет создавать и обеспечивать исполнение действительных целевых трастов. Во-вторых, данный режим позволяет доверительному собственнику создавать траст в пользу бенефициара – физического лица, но лишать бенефициара его основных прав (например, прав на получение информации о трасте или отчетности траста, принудительное исполнение доверительным собственником прав бенефициара).
СТАР-траст может быть учрежден в пользу любого лица для благотворительной или иной цели, если она законна и не противоречит общественным интересам. В отличие от законодательства по целевым трастам в других юрисдикциях, законодательство по СТАР-трастам изначально не требует принятия решения о том, является ли траст личным или целевым трастом. По сути, СТАР-траст не считается недействительным по причине неопределенности объекта. Доверительный собственник или другое лицо (принудительный исполнитель) может быть наделен широкими полномочиями по разрешению такой неопределенности.
Данная особенность создает уникальную возможность для планирования: траст может быть создан для целей продвижения, роста и развития семейного бизнеса, и в то же время в нем также могут быть указаны бенефициары, имеющие право получать доход и капитал от этого бизнеса. Такой траст сочетает в себе личный и целевой траст.
Кроме того, СТАР-трасты часто используются в секьюритизационных сделках. В обычной секьюритизационной сделке создается специальное юридическое лицо, акции которого передаются доверительному собственнику в траст, для того чтобы он осуществлял владение ими. Затем это специальное юридическое лицо выдает расписки для привлечения денежных средств, чтобы пробрести активы у создателя. Доход, получаемый от таких активов, может использоваться для обслуживания платежей, причитающихся по распискам, и покрытия всех расходов и издержек сделки.
Британские Виргинские острова – ВИСТА-траст
Британские Виргинские острова (БВО) ввели Закон о специальных трастах Виргинских островов от 2003 г.4 (далее - ВИСТА) в начале 2004 г. С момента вступления Закона в силу в него неоднократно вносились изменения, в результате чего возникла форма траста, уникальная для БВО.
Цель законодательства по ВИСТА-трастам – обойти многовековую проблему ответственности доверительного собственника. Согласно принципам трастового законодательства, принимая решения, касающиеся управления и распоряжения имуществом, переданным ему в траст, доверительный собственник обязан действовать осмотрительно и разумно. Доверительный собственник обязан действовать так, как действовал бы «добросовестный предприниматель», если бы тому доверили инвестировать средства других лиц. Данное правило нашло отражение в разделе 3 Закона БВО о доверительных собственниках (гл. 303), в котором говорится, что доверительный собственник «обязан осуществлять такую осмотрительность и тщательность, какую можно ожидать от разумного человека при осуществлении инвестиции, таким образом, как если бы это были его собственные средства».
Практические последствия данного правила ясны: на доверительном собственнике в целом лежит обязанность следить за тем, как работает имущество траста, предотвращать инвестиции и участие в проектах, которые могут представлять серьезный риск. Доверительные собственники обязаны обеспечивать достаточный уровень диверсификации инвестиций и принимать решения, гарантирующие сохранение и увеличение стоимости активов траста. В конечном итоге это может привести к тому, что, выполняя установленные законом обязанности, доверительный собственник, держащий в трасте акции семейного бизнеса, будет действовать прямо противоположно воле учредителя и порекомендует, например, продать эти акции.
Конфликт предусмотренных законом обязанностей доверительного собственника и намерений учредителя был решен введением ВИСТА-трастов. Режим ВИСТА-трастов распространяется только на трасты, регулируемые правом БВО, и только на доверительных собственников, держащих акции в компаниях, зарегистрированных на БВО. Но ничего не мешает компании, переданной в траст, владеть разными классами активов, такими как имущество, денежные средства и акции других предприятий. В трастовом договоре должно быть прямо указано, что стороны желают применять ВИСТА-режим.
Доверительный собственник в ВИСТА-трасте по закону обязан держать переданные в траст акции в течение неограниченного периода времени. Долг доверительного собственника - сохранять и увеличивать стоимость этих акций - вторичен по отношению к первой обязанности. У доверительного собственника нет фидуциарной обязанности в отношении активов или дел компании. Полномочия доверительного собственника вмешиваться в управление подконтрольной компанией ограничены ситуациями, предусмотренными трастовым договором.
Трастовый договор регулирует назначение директоров в БВО-компании, уставу которых должен следовать доверительный собственник. Таким образом, управление компанией может быть передано тем, кто обладает необходимыми навыками, знаниями и опытом, т. е. директорам. Учредитель траста может быть одним из таких директоров.
ВИСТА-траст также может использоваться для владения (через БВО-компанию) голосующими акциями специального юридического лица5 или инвестиционного фонда. Он оказывается незаменимым инструментом для учредителей, которые не хотели бы диверсифицировать активы траста, а намерены владеть акциями своего бизнеса бессрочно. ВИСТА-траст дает возможность владеть акциями или входить в проекты, которые считались бы слишком рискованными для традиционных доверительных собственников.
Кипр – международный траст
Кипр также участвует в «параде» юрисдикций, предлагающих надежные трастовые решения. В основе законодательной базы, регулирующей учреждение трастов на Кипре, лежат Закон о доверительных собственниках, гл. 1936 (во многом повторяющий английский Закон о доверительных собственниках от 1925 г.), а также Закон № 69 (I)/92 о международных трастах7. Кипрский международный траст (далее - КМТ) претерпел существенные изменения с момента его введения в 1992 г. Последние изменения в нормативных положениях о КМТ от 2012 г. и 2013 г. создали современное, конкурентоспособное трастовое законодательство, которое успешно сочетает существующие в Евросоюзе требования прозрачности с необходимостью обеспечить высочайшую степень защиты активов.
В случае выбора кипрского права для КМТ, любые вопросы, касающиеся действительности, администрирования, отзыва и толкования траста, должны определяться в соответствии с законодательством Кипра. Иностранное законодательство, регулирующее наследственное преемство или закрепленный порядок наследования, не влияет на действительность КМТ, его передачу или отчуждение. Кипрские суды имеют исключительную юрисдикцию в отношении КМТ, а решения иностранных судов по любым вопросам, касающимся КМТ, не подлежат исполнению на Кипре.
Учредитель и бенефициар КМТ не должны быть резидентами Кипра в течение года, предшествующего созданию траста, а как минимум один из доверительных собственников должен быть резидентом Кипра на протяжении всего срока существования траста. КМТ обеспечивает высочайшую степень конфиденциальности. Доверительный собственник, протектор или третьи лица не вправе раскрывать кому-либо документы или сведения о доверительном собственнике или бенефициарах без соответствующего решения суда.
КМТ предполагает существенные налоговые льготы. КМТ считается прозрачным для целей налогообложения и не облагается на Кипре никакими налогами при условии отсутствия у траста доходов из источников на территории Кипра. КМТ может создаваться на неограниченный срок.
КМТ используется в целом ряде ситуаций. В семейных вопросах, например, для владения имуществом в пользу несовершеннолетних лиц или последующих поколений семьи, для защиты имущества от безрассудных действий, для тайного обеспечения других лиц, для обеспечения супружеской пары, до тех пор пока они состоят в браке, с гарантией того, что на это же имущество будет наложено ограничение в случае развода, или же для создания в пользу членов семьи фонда, обеспечивающего их будущие потребности по мере возникновения таковых. При этом КМТ также используется в коммерческих и хозяйственных сделках и операциях, для благотворительных и иных целей. КМТ может служить инвестиционным инструментом или для обеспечения пенсий или поощрений сотрудникам и иждивенцам. КМТ также подходит для обеспечения неблаготворительных целей, т. е. может использоваться как целевой траст.
___
1Фиксированный траст (Fixed trust) – это траст, в котором заранее определен размер дохода каждого из бенефициаров траста. 2Дискреционный траст (Discretionary trust) – траст, в котором доверительный собственник по своему усмотрению определяет, кому из круга потенциальных бенефициаров выплатить доход и в каком объеме. 3The Special Trusts (Alternative Regime) Law 1997 4Virgin Islands Special Trusts Act 2003 5Речь идет о так называемых SPV (special purpose vehicles) 6Trustees Law, Cap. 193 7International Trusts Law No.69 (I)/92
Документ вменяет банкирам обязанность использовать все доступные инструменты для идентификации бенефициаров трастов, а также запрашивать состав их имущества, имена и адреса учредителей и доверительного собственника.
В настоящее время такое требование существует для юридических лиц и не распространяется на трасты и фонды.
Невис внес изменения в законы о корпорациях, компаниях с ограниченной ответственностью и трастах
C 1 июля 2015 года вступил в силу ряд существенных изменений в действующие законы Невиса о корпорациях, компаниях с ограниченной ответственностью и трастах.
C 1 июля 2015 года вступил в силу ряд существенных изменений в действующие законы Невиса о корпорациях, компаниях с ограниченной ответственностью и трастах. Данные изменения были подготовлены Администрацией острова Невис в сотрудничестве с ведущими юристами корпоративного и трастового секторов. Изменения упрочат позиции Невиса в качестве ведущей юрисдикции для создания корпораций, компаний с ограниченной ответственностью и трастов.
Закон о коммерческих корпорациях Невиса теперь называется Закон о коммерческих корпорациях Невиса, гл. 7.01 и вносит следующие изменения:
теперь в корпорации может быть один директор, независимо от числа акционеров;
назначение служащих производится по усмотрению Директора;
документы, направляемые Регистратору, принимаются только в том случае, если они подписаны единоличным директором, уполномоченным лицом или Зарегистрированным агентом, имеющим соответствующие полномочия;
основным подтверждением владения акциями является запись в Реестре акционеров.
Закон о компаниях с ограниченной ответственностью Невиса теперь называется Закон о компаниях с ограниченной ответственностью Невиса, гл. 7.04. и вносит следующие изменения:
законом теперь признаются компании с ограниченной ответственностью с одним участником;
усилена защита от судебного взыскания;
закон предусматривает преобразование компании с ограниченной ответственностью в корпорацию.
Закон о международных освобожденных трастах Невиса теперь называется Закон о международных освобожденных трастах Невиса , гл. 7.03. и предусматривает следующие изменения:
предусмотрен неограниченный срок действия международных трастов и накопления дохода;
закон признает трасты с последующим благотворительным имущественным правом;
расширен список лиц, имеющих право выступать в качестве доверительного собственника международного траста.
официально признана свободу усмотрения со стороны доверительных собственников международных трастов;
расширены полномочия попечителя;
расширены положения об отстранении доверительного собственника и попечителя;
закон официально признает слияние и разделение трастов;
предусматривается прозрачность для сохранения контроля со стороны учредителя;
предусмотрено право на создание Консультативного комитета.
Наша Библиотека GSL пополнилась еще одним изданием. На этот раз мы обратились к актуальной в настоящее время теме трастов.
В книге "Трастовое законодательство зарубежных государств" Вы можете найти трастовое законодательство Великобритании, Новой Зеландии, Британских Виргинских островов, Кипра, Джерси и Лихтенштейна.
Книгу Вы уже можете купить, оформив заказ на нашем сайте.
В Госдуму внесен законопроект, ужесточающий контроль банков за клиентами
Правительство внесло в Госдуму поправки в Закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
Документ предусматривает распространение норм Закона об отмывании на отношения, возникающие при участии иностранных юридических образований, в том числе трастов, с целью выявления их бенефициарных владельцев.
Законопроект обязывает банкиров запрашивать в числе прочего состав имущества трастов, имена и адреса учредителей и доверительного собственника.
Однако, если организационная форма таких структур не предполагает наличия бенефициара, а также единоличного исполнительного органа, то банк не должен проводить проверку.
Итоговый документ Правительства оказался мягче: оффшорам можно участвовать в государственных и муниципальных закупках, но только в том случае, если они раскроют своих бенефициаров.
Для участия в госзакупках подобные компании должны будут раскрыть информацию о своем месте нахождения, аналог ИНН (в соответствии с законодательством страны регистрации компании), выгодоприобретателях и руководителях. Для таких компаний будет создан специальный реестр.
Ограничения будут касаться и субподрядчиков по госзаказу. Если цена контракта превысит 1 миллиард рублей для федеральных нужд и 100 миллионов рублей для региональных и муниципальных нужд, подрядчик сможет заключить договор с компанией из оффшора только при условии, что она есть в реестре.
Кроме того, Минфин разработал проект поправок в Бюджетный кодекс, перекрывающий оффшорным компаниям и компаниям с оффшорной подконтрольностью доступ к бюджетным кредитам и госгарантиям.
Кипрский международный траст: технический анализ изменений в законе от 2012 года
После широкого и интенсивного публичного обсуждения изменения в Закон о кипрских международных трастах (20 (I) от 2012 года) были одобрены Парламентом Кипра и вступили в силу 23 марта 2012 года.
Предлагаем вашему вниманию перевод статьи с английского
После широкого и интенсивного публичного обсуждения изменения в Закон о кипрских международных трастах (20 (I) от 2012 года) были одобрены Парламентом Кипра и вступили в силу 23 марта 2012 года.
Кипрский международный траст: технический анализ изменений в законе от 2012 года
Когда Закон был впервые принят в 1992 году, он считался эталоном трастового законодательства. Однако быстро меняющаяся экономическая ситуация и деловая практика, а также различные последствия глобализации создали новые нужды и потребности. Поэтому хотя основы прежнего Закона и остались неизменными, образуя хороший прочный законодательный фундамент для регулирования трастов, внесенные изменения усовершенствуют и дополняют Закон о кипрских международных трастах, с тем чтобы привести его в соответствии с требованиями современной предпринимательской экономики.
Закон о кипрских международных трастах опять занимает ведущие позиции в трастовом законодательстве и вновь считается одним из наиболее дальновидных и прогрессивных трастовых режимов в мире.
Определение кипрского международного траста и другие важные определения
Согласно Закону от 1992 года, и учредитель, и бенефициар кипрского международного траста должны были быть нерезидентами. Это ограничение сферы применения кипрского международного траста имело целью предотвратить уклонение от уплаты налогов со стороны кипрских резидентов. Однако оно же создавало высокий уровень неопределенности для нерезидентных учредителей/бенефициаров, которые хотели бы переселиться на Кипр.
Для устранения этого пробела в законодательстве теперь введено новое определение кипрского международного траста.
Под международным трастом теперь понимается траст, учредитель/бенефициар которого не являлся резидентом Кипра в течение календарного года, непосредственно предшествующего созданию траста. Это делает возможным переселение учредителя/бенефициара на Кипр уже после учреждения траста. Кроме того, на протяжении всего срока существования траста по крайней мере один трастовый управляющий должен быть резидентом Кипра.
Стоит отметить, что термин «бенефициар» также был расширен и теперь включает в себя лиц, еще не родившихся на момент создания траста (нерожденные бенефициары).
В Закон были добавлены и другие важные определения, среди них «кредитор» и «намерение ввести в заблуждение». Под «кредитором» понимается любое юридическое или физическое лицо или лица, по отношению к которым у учредителя на момент создания траста имелись долговые или иные обязательства, а под «намерением ввести в заблуждение» понимается намерение учредителя траста недобросовестным образом избежать исполнения своих обязательств перед кредитором.
Применимое право и действительность кипрского международного траста
Согласно статье 3(1)(A) нового Закона, любые неясности или неопределенность, возникающие в отношении действительности учрежденного кипрского международного траста, разрешаются в соответствии с законодательством Республики Кипр, без отсылки к иностранному праву. В разделе говорится, что действительность, толкование или юридическая сила траста, управление трастом, наличие и объем операций в отношении траста, а также полномочия, обязанности и обязательства трастовых управляющих, протекторов или наблюдателей определяются только на основании кипрского законодательства, без отсылки к действующему законодательству любой другой страны.
Кроме того, в статье говорится о том, что наследственное право, действующее на Кипре или в иной юрисдикции, никоим образом не влияет на передачу, распоряжение или действительность любого международного траста, что обеспечивает дополнительную защиту активов.
Статья 3(4) обеспечивает необходимую защиту в случаях, когда кипрский международный траст испытывает на себе влияние положений законодательства других юрисдикций. Кипрский международный траст не будет считаться ничтожным, оспоримым или подлежащим признанию недействительным по причине того, что применимое законодательство другой страны запрещает или не признает концепцию траста. Кроме того, международный траст не будет считаться ничтожным, оспоримым или подлежащим признанию недействительным, если по закону другой страны признаны недействительными или отменены права, требования, имущественные права или обязательства, данные лицу или наложенные на него в силу личных отношений с учредителем или бенефициаром или посредством права наследования.
Полномочия, отнесенные к исключительной компетенции учредителя
Статья 4 A, введенная новым Законом, расширяет и гарантирует права учредителя. Учредитель может сохранять за собой любые права, в том числе вещные права на имущество траста, и полномочия, и это не будет влиять на действительность траста. Добавление новых исключительных полномочий учредителя обеспечивает желанную гибкость. Учредитель теперь имеет право:
Отменять траст и изменять его условия;
Предоставлять в качестве займа, распределять, выплачивать или иным образом распоряжаться доходом или имуществом траста или давать указания в отношении данных вопросов;
Выступать в качестве директора или должностного лица или давать указания, касающиеся назначения или прекращения полномочий директоров или должностных лиц;
Давать трастовому управляющему обязательные для исполнения инструкции по покупке, удержанию, продаже, распоряжению, предоставлению в качестве займа или залога имущества траста;
Назначать и прекращать полномочия трастовых управляющих, наблюдателей, протекторов, бенефициаров, инвестиционных менеджеров или инвестиционных консультантов;
Изменять применимое право или место подсудности траста; а также
Ограничивать права и полномочия трастовых управляющих требованием согласовывать все их действия с учредителем.
Срок существования международного траста
Согласно прежнему Закону от 1992 года, трасты создавались на срок не более 100 лет, а благотворительные трасты и целевые неблаготворительные трасты могли существовать бессрочно.
Пункт 5 нового Закона снимает ограничение по срокам существования или принудительного исполнения траста, а также утверждает, что правило ограничения бессрочного управления трастом или любое аналогичное правило не применяется к трастам.
Таким образом, международный траст теперь может существовать бессрочно.
Благотворительные трасты
В пункт 7 Закона также были внесены изменения, и теперь в нем содержится расширенное и полное определение благотворительных трастов. Кипрский международный траст считается благотворительным, если основной целью его создания является:
Борьба с бедностью;
Развитие образования;
Развитие религии;
Развитие здравоохранения и спасение жизней;
Развитие гражданственности и общественное развитие;
Развитие искусств, культуры, духовных традиций и науки;
Развитие любительского спорта;
Защита прав человека, разрешение конфликтов или примирение, а также способствование религиозной или расовой гармонии, равенству и этнокультурному разнообразию;
Защита или улучшение окружающей среды;
Помощь тем, кто нуждается по причине юности, старости, слабого здоровья, инвалидности, финансовых затруднений или иных неблагоприятных обстоятельств;
Способствование благосостоянию животных и их защита;
Иная деятельность, целью которой является общественное благо.
Инвестиционные полномочия
Хотя уже Закон от 1992 года наделял трастовых управляющих инвестиционными полномочиями, измененная статья 8 закрепляет это полномочие трастового управляющего, позволяя ему инвестировать все либо часть имущества траста так, как если бы он был абсолютным бенефициаром его активов. Теперь в Законе прописано, что трастовый управляющий обязан соблюдать кипрское законодательство по борьбе с отмыванием денежных средств.
Новый Закон также разъясняет, что разрешаются любые капиталовложения как на территории Кипра, так и за его пределами, в том числе вложения в движимое имущество, а также в акции и недвижимое имущество.
Рекомендации суда для трастовых управляющих
Статья 11 измененного Закона позволяет обращаться в суд за указаниями и рекомендациями в вопросах, связанных с регулированием международного траста. Суд вправе выносить решения в отношении: исполнения или администрирования любого траста; трастового управляющего или протектора международного траста, в том числе решения по осуществлению ими полномочий и дискреционного права; бенефициара; утверждать действительность траста; а также аннулировать или изменять любые решения и заявления.
Налогообложение
Согласно прежнему Закону, в отношении международных трастов действовал льготный налоговый режим. Применение к трастам этого режима закреплено и в новом Законе.
Новый Закон вводит единообразие в вопросе налогообложения бенефициаров, устанавливая единую для них всех налоговую систему. Бенефициары, являющиеся налоговыми резидентами Кипра, будут облагаться всеми видами налога, применимыми к ним на Кипре, тогда как бенефициары, не являющиеся налоговыми резидентами Кипра, будут облагаться налогом только в отношении доходов и прибыли, полученных на Кипре.
Соответственно, кипрский международный траст освобождается от налогообложения, в случае если бенефициары не являются налоговыми резидентами Кипра и доход получен из источников за пределами Кипра.
Налоговая служба Кипра уже объявила о том, что она собирается выпустить подробные рекомендации по налогообложению международных трастов, для того чтобы разъяснить все неясные моменты.
Заключение
Долгожданная реформа кипрского международного траста наконец-то стала реальностью, вновь сделав Кипр идеальной юрисдикцией для создания международных трастов. Новые, точно сформулированные, статьи вносят бóльшую определенность и устраняют недостатки, существовавшие в предыдущем законодательстве, в то же время сохраняя льготный налоговый режим, действующий в отношении всех международных трастов на Кипре.
Законодательство по кипрским международным трастам стало современным, отвечающим новым требованиям и гибким законодательным актом, предусматривающим налоговые льготы.
Cyprus international trusts: a technical analysis of the 2012 amended law
Following an extensive and intense public consultation, the amended Law on Cyprus International Trusts (20 (I) of 2012) was approved by the Parliament of the Republic of Cyprus and came into force on the 23rd of March 2012.
Following an extensive and intense public consultation, the amended Law on Cyprus International Trusts (20 (I) of 2012) was approved by the Parliament of the Republic of Cyprus and came into force on the 23rd of March 2012.
Cyprus international trusts: a technical analysis of the 2012 amended law
When the Law was first enacted back in 1992, it was considered a model piece of trust legislation. However the rapid changes in the commercial and business environment as well as the diverse effects of globalization, have created new needs and demands. Thus although the foundations of the old Law have remained unchanged, providing a solid and sound basis for regulating Trusts, amendments have been introduced refining and updating the Cyprus International Trusts Law so as to correspond to the needs of the modern business economy.
The Cyprus International Trust Law is now in the forefront of trust legislation and is once again considered amongst the most forward-thinking and advanced trust regimes in the world.
The definition of a Cyprus International Trust and other important definitions
Under the law of 1992, in order for a Cyprus International Trust to have been able to be established, both beneficiaries and settlor should have been non-residents. The purpose of this limitation was to prevent tax avoidance by Cyprus residents by limiting the scope of application of a Cyprus International Trust. Nevertheless, this created a high level of uncertainty as regards non-resident settlors/beneficiaries who wished to relocate to Cyprus.
A new definition of what constitutes a Cyprus International Trust has been introduced, in order to cast light to this grey area of the law.
Now an International Trust means a trust in respect of which the settlor/ beneficiary is not a resident of the republic during the calendar year immediately preceding the creation of the trust. The non-resident settlor/beneficiary can reallocate to Cyprus following the establishment of the International Trust. What is more, at least one of the trustees must be resident in the Republic of Cyprus during the whole duration of the trust.
It should be noted that the term of beneficiary has also been expanded and it now includes persons not yet born at the time of creation of the trust (unborn beneficiaries).
Other important definitions that have been included in the new Law are the definitions of ‘creditor’ and ‘intend to defraud’. ‘Creditor’ means any legal or natural person or persons to whom the settlor owes a debt or other obligation at the time when a trust is created whereas ‘intend to defraud’ means the intention of a settlor to dishonestly avoid any obligation which he owes to a creditor.
Governing Law and validity of a Cyprus International Trust
Article 3(1)(A) of the new Law makes clear that any ambiguity or uncertainty arising in relation to the validity of a Cyprus International Trust shall be determined in accordance in with the Laws of the Republic of Cyprus without reference to any foreign law. The section states that the validity, interpretation or effect of any trust, the management of a trust, the existence and extent of any operations in relation to the trust and the powers, obligations or duties of trustees, protectors or enforcers shall be determined with reference to the laws of Cyprus without any reference to the laws in force in any other jurisdiction.
The Article additionally states that the inheritance laws in force in Cyprus or in any other jurisdiction will not affect in any way the transfer or disposition or validity of any international trust offering further protection in relation to asset protection concerns.
Article 3(4) provides a welcomed protection where the Cyprus International Trust is affected by provisions existing in other jurisdictions. A Cyprus International Trust will not be considered void, voidable or liable to be set aside by reason that the applicable laws of another jurisdiction prohibit or do not recognize the concept of a trust. What is more, an International Trust will not be considered void, voidable or liable to be set aside because the law in another jurisdiction invalidated or eliminated the rights , claims, interests, obligations or liabilities conferred or imposed on any person by reason of a personal relationship to a settlor or any beneficiary or by way of a right to inheritance.
Reserved Powers of the Settlor
The new Article 4 A, introduced by the new Law, expands and safeguards the powers of the settlor. The settlor is entitled to reserve any right, power as well as any interest in the trust property without this affecting the validity of the trust. The newly included reserved powers give the settlor a longed for flexibility. The settlor has now the right to:
Revoke or amend the terms of a trust;
To advance , distribute , pay or otherwise apply income or capital of the trust property or to give directions regarding these matters;
To act as a director or an officer or to give directions as to the appointment or removal of directors or officers;
To issue binding directions to the trustee in relation to the purchase, retention, sale, management, lending, pledging or charging of the trust property
To appoint or remove any trustee, enforcer, protector, beneficiary, investment manager or investment adviser;
To change the proper law of the trust or the forum of administration of the trust; and
To limit the powers or discretion of any trustee by requiring that they are only exercised with the consent of the settlor.
Duration of a Cyprus International Trust
Under the previous law of 1992, a trust could only exist for a period of 100 years whereas charitable trusts and non-charitable purpose trusts were allowed to exist in perpetuity.
The new Law states in section 5 that there is no longer any limit on the period for which a trust continues to be valid and enforceable and that no rule against perpetuities or remoteness of vesting or any analogous rule applies to a trust.
Therefore, an International Trust can now exist indefinitely.
Charitable Trusts
Section 7 of the Law has also been amended and it now provides an extended and comprehensive definition of charitable trusts. A Cyprus International Trust shall be considered a charitable trust where a trust has as its main purpose:
The prevention or relief of poverty;
The advancement of education;
The advancement of religion;
The advancement of health or the saving of lives;
The advancement of citizenship or community development;
The advancement of the arts, culture, heritage or science;
The advancement of amateur sport;
The advancement of human rights, conflict resolution or reconciliation or the promotion of religious or racial harmony or equality and diversity;
The advancement of environmental protection or improvement;
The relief of those in need by reason of youth , age, ill-health, disability, financial hardship or other disadvantage;
The advancement of animal welfare and protection of animals;
Any other purposes beneficial to the public in general.
Investment Powers
Although the Law of 1992 granted wide investment powers to trustees, the amended Article 8 reinforces the power of trustees by allowing the trustee to invest the whole or any part of the trust property as he would have done so had he been the absolute beneficiary of the assets of the trust. The trustee is now expressly required to comply with the anti-money laundering laws of Cyprus.
The new Law also clarifies that any kind if investment is permitted whether in Cyprus or abroad, including investments in any movable property as well as investments in shares or immovable property.
Guidance to Trustees by the Court
Article 11 of the amended Law authorizes trustees to resort to Court for directions and guidance in matters relating to the regulation of the International Trust. The Court may issue an order concerning: the execution or the administration of any trust; the trustee or protector of any international trust, including an order regarding the exercise of any power or discretion; the beneficiary; declaring the validity of the trust; and annul or vary any order or declaration.
Taxation
International Trusts have under the previous law enjoyed a favorable and beneficial tax treatment, a treatment that has been safeguarded and promoted by the new Law as well.
The new law clarified ambiguities of the previous law by implementing a uniform taxation system which will apply on all beneficiaries. A beneficiary who is a Cyprus tax resident will be subject to every form of taxation imposed in Cyprus whereas a beneficiary, who is not a Cyprus tax resident, she/he will be subject to taxation on the income and profits earned in Cyprus.
Accordingly, a Cyprus international trust will be exempted from taxation where the beneficiaries are not tax-resident in Cyprus and where there is no income from Cyprus sources.
The Cyprus Inland Revenue Department has announced that it will soon issue detailed guidelines as regards the taxation of International Trusts so as to remove any uncertainties or ambiguities.
Conclusion
The much anticipated reform of the Cyprus International Trust is now a reality and it has once again rendered Cyprus as the ideal jurisdiction for forming an International Trust. The new concrete Articles provide more certainty and remove any weaknesses found in the previous law whereas a beneficial tax treatment continues to apply to all International Trusts in Cyprus.
The Cyprus International Trust Legislation is now a modernized, up to date, flexible and tax beneficial piece of law.
Наверняка многие читатели слышали о трастах, но мало кто в действительности представляет, что это такое и как может быть использовано. Автор статьи рассматривает понятие «траст», описывает его структуру, перечисляет участников трастовых правоотношений, подробно останавливается на порядке создания и вариантах использования траста. Заключительный раздел статьи посвящен рассмотрению траста с позиций российского гражданского и налогового законодательства.
Материал опубликован в издании "Управление корпоративными финансами" 01.05.2012
Наверняка многие читатели слышали о трастах, но мало кто в действительности представляет, что это такое и как может быть использовано. Автор статьи рассматривает понятие «траст», описывает его структуру, перечисляет участников трастовых правоотношений, подробно останавливается на порядке создания и вариантах использования траста. Заключительный раздел статьи посвящен рассмотрению траста с позиций российского гражданского и налогового законодательства.
В общем виде структура трастовых правоотношений может быть представлена следующей схемой. Есть учредитель траста (settlor), который передает имущество в доверительную собственность управляющему трастом (trustee). Последний распоряжается этим имуществом: осуществляет владение и управление в пользу бенефициара (beneficiary) либо для достижения определенной цели.
В представленной схеме присутствует еще один участник правоотношений — протектор. Поскольку имущество передается в собственность (в классическом варианте траста имущество не может быть отозвано), должно быть некое лицо, защищающее интересы учредителя и бенефициара (от возможных злоупотреблений со стороны трастового собственника). Стороны вправе ввести в систему договорных отношений еще одного участника (протектора), который и будет наблюдать за тем, насколько адекватно трастовый собственник (управляющий трастом) осуществляет свои полномочия. В случае выявления злоупотреблений протектор (как правило, в договоре выделяют его права по оспариванию действий трастового управляющего) вправе сменить трастового собственника.
Данная концепция напоминает схему доверительного управления имуществом в российском праве. Вся разница в том, что при доверительном управлении имущество, во-первых, не переходит в собственность, а во-вторых — переходит в управление на сравнительно короткий срок. Что касается траста, то это долгосрочная система отношений, его учреждают на 80, 100 и даже 150 лет. Кроме того, в трастах имущество передается именно в собственность, т.е. у трастового собственника существуют все полномочия: владение, пользование и распоряжение.
Безусловно, полномочия трастового собственника определенным образом ограничены. Такие ограничения будут рассмотрены ниже. В целом же, если говорить о трастовом собственнике в классическом понимании, то он именно собственник. В странах с англо-саксонским правом трастовые собственники, осуществляя свои полномочия, строго соблюдают законодательство, которое может предусматривать уголовную ответственность за злоупотребление управляющим трастом своими правами.
Трастовый собственник, принимая имущество в собственность и управление, должен обособить его от своего, личного. Каких-либо ограничений на виды имущества, передаваемого в траст, нет. Естественно, управляющий трастом осуществляет свои полномочия за вознаграждение. Размер и порядок получения вознаграждения определяют стороны: возможна фиксированная величина, периодически перечисляемая трастовому собственнику, либо уплата в зависимости от результата управления имуществом.
Документами, регулирующими отношения сторон, являются трастовый договор (trust deed) и письмо о намерениях (letter of wishes), либо только трастовый договор или только письмо о намерениях.
В трастовом договоре указывают:
тип траста;
цель траста;
возможную деятельность траста;
бенефициаров, порядок осуществления выплат;
права и обязанности учредителя траста, трастового собственника;
размер и порядок выплаты вознаграждения трастовому собственнику;
протектора, порядок взаимоотношений с протектором;
имущество, передаваемое в траст, и пр.
Письмо о намерениях составляют в свободной форме, оно содержит общие пожелания учредителя траста при его создании. Кроме того, письмо может включать интерпретации трастового договора, а также пожелания относительно того, каким образом следует распорядиться передаваемым имуществом.
Существуют прецеденты устного заключения договора либо установления трастовых отношений путем вычленения из переписки фрагментов, подтверждающих тем или иным образом волю сторон по созданию таковых отношений. И все же наиболее надежный способ — заключение трастового договора (в письменной форме) и составление письма о намерениях. В этих документах будет описан порядок отношений сторон и их пожелания относительно того, каким образом эти отношения структурируются.
Таким образом, можно сказать, что траст — не юридическое лицо, а определенная система правовых отношений, при которой передаваемое имущество обосабливается от имущества трастового собственника и от имущества учредителей траста, бенефициаров, поскольку учредителям оно уже не принадлежит, а бенефициарам не принадлежит до того момента, пока не будет распределено в их пользу. Следует заметить, что момент распределения имущества в пользу бенефициаров может наступить через достаточно большой период времени.
ВИДЫ ТРАСТОВ. КОНТРОЛЬ ЗА ТРАСТОВЫМ СОБСТВЕННИКОМ. ПРИЗНАНИЕ ТРАСТА НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНЫМ
Трасты классифицируют по самым разным признакам. Например, трасты подразделяют на местные и международные. Первые наиболее характерны для стран с англо-саксонской системой права (Великобритания, Кипр, США, островные государства). В случае с международным трастом участники трастовых правоотношений находятся на территории различных государств либо на территории одного государства, но имущество при этом — на территории другого.
Еще один критерий классификация трастов — определенность бенефициаров. Трасты могут быть определенными (в договоре поименно перечислены бенефициары, в пользу которых осуществляется управление имуществом) и дискреционными (конкретные бенефициары не указаны, фигурирует некая группа, а также перечислены критерии, по которым трастовый собственник может выбирать или исключать бенефициаров). Дискреционные трасты считаются наиболее надежным.
По целям создания трасты могут быть частными и публичными. Так, наследственный траст (создаваемый в интересах одной семьи) — типичный пример частного траста. Примером публичного траста может быть благотворительный траст (имущество должно быть потрачено на достижение определенных целей, в том числе образовательных, культурных и т.д.).
Трасты также делят на отзывные и безотзывные. Иногда трастовым договором предусмотрено право учредителя отозвать переданное имущество. Такие трасты называются отзывными. В случае с безотзывным трастом у учредителя такого права нет. Безотзывные трасты более надежны, поскольку судебные органы, рассматривая такие правоотношения и обращая внимание на факт отзыва имущества, воспринимают его как косвенное доказательство того, что в действительности воля сторон была направлена не на создание этих правоотношений, а на что-либо другое, т.е. ставится под сомнение само создание траста.
Здесь уместно будет поговорить о правовых основаниях признания траста недействительным.
Среди факторов, потенциально указывающих на фиктивность траста, можно назвать следующие:
учредитель является единственным бенефициаром траста или обладает исключительным пожизненным правом участия в распределении доходов траста;
траст является отзывным;
права учредителя по существу совпадают с правом собственности.
Траст могут признать притворным в случае, если основной целью создания траста являлось, например, сокрытие имущества от кредиторов или от налоговых органов (естественно, это нужно доказать). Также траст может быть признан недействительным, если между участниками правоотношений существует договоренность о полном контроле имущества учредителем или бенефициаром.
Что касается механизмов контроля за действиями управляющего трастом, то наряду с судебными существуют и внесудебные механизмы. Смена трастового собственника может произойти во внесудебном порядке. В этом случае процедуру будет осуществлять протектор. Данная функция может быть возложена и на учредителя траста. Различные ограничения деятельности трастового собственника могут быть предусмотрены в трастовом договоре или письме о намерениях.
Если внесудебные методы исчерпаны, то следует обращаться за судебной защитой. Суд может применить различные меры в отношении трастового собственника в связи с нарушением им условий траста: это и вынесение решения, сдерживающее определенное поведение трастового собственника (обеспечительные меры), и отстранение управляющего трастом от должности — назначение нового трастового собственника, и решение о возмещении убытков или возврате прибылей. Также суд может объявить, что некоторые активы трастового собственника всегда были частью трастового фонда и никогда не становились частью его личного имущества или должны считаться обеспечением для выполнения его обязательств.
ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТРАСТОВ
Для чего же создают трасты? Среди функций траста можно указать:
защиту активов;
защиту участников траста от кредиторов;
минимизацию налогообложения;
передачу состояния по наследству без оформления завещания;
обеспечение конфиденциальности владения;
защиту участников траста от неосмотрительного, неблагоразумного использования средств.
Очень часто трасты выступают в роли конечной структуры в холдинговой вертикали: акции холдинга могут быть переданы непосредственно в трастовую собственность. В траст могут быть переданы ценные бумаги офшорной или какой-либо иной компании. В этом случае траст не владеет непосредственно имуществом, только ценными бумагами и либо распоряжается дивидендами по этим ценным бумагам, либо, если это предусмотрено в договоре, является держателем данных ценных бумаг.
Существует и другой вариант — когда траст владеет каким-либо имуществом напрямую. Однако если речь идет о недвижимости, то оформление переданного недвижимого имущества предусматривает сложную процедуру отчуждения, регистрации, постановки на учет и т.п. Проще провести подобную процедуру с юридическим лицом, чем с трастовой системой, поэтому очень часто имуществом владеет офшорная или иная компания, а траст владеет самой компанией.
Одно из преимуществ создания и использования траста состоит в том, что учредитель получает возможность выделить часть своего имущества и тем самым защитить его от притязаний кредиторов и государственных органов. Однако данное преимущество имеет оборотную сторону: учредитель может потерять контроль над своим имуществом.
Еще одним плюсом является тот факт, что передача активов профессиональному управляющему позволяет повысить эффективность управления имуществом, особенно если у собственника нет ни времени, ни возможности заниматься подобными вещами. Соответственно, существует опасность некомпетентного управления.
Частные трасты, которые в основном создают за рубежом, чаще всего используют как некую альтернативу завещанию. Однако международная практика изобилует достаточно скандальными прецедентами, связанными с трастами, назначение которых было именно таким.
Не самыми приятными моментами являются расходы по оплате работы управляющего трастом и риск обжалования, о котором говорилось выше.
Достаточно важным моментом является вопрос конфиденциальности: когда и какая информация может быть раскрыта, кому она может быть предоставлена. Раскрыть информацию может только тот, кто ею обладает. В данном случае обладатели информации — трастовый собственник, органы власти (если в процессе исполнения своих обязанностей они получили соответствующую информацию) и банки. Раскрытие информации осуществляется через систему международных поручений, путем взаимодействия соответствующих уполномоченных органов. Например, российские органы дознания возбуждают уголовное дело. Им необходима информация из какой-либо страны. Через систему министерства иностранных дел они запрашивают ее у соответствующих органов другого государства. Те либо соглашаются оказать правовую помощь, либо отказываются. Процедура осуществляется согласно регламенту, который зафиксирован в нормативно-правовых актах. Если согласие получено, в соответствии с запросом выдается судебное решение, на основании которого трастовые собственники и банки могут раскрыть требуемую информацию. Такая информация поступает в качестве доказательств в соответствующие государственные органы. Как правило, данная процедура довольно длительная и может тянуться несколько лет.
Следует отметить, что закон обязует профессиональных посредников представлять в соответствующие органы информацию о клиенте, в легальности деятельности которого посредник сомневается. Несоблюдение данного предписания грозит профессиональному посреднику уголовной ответственностью. Если он проинформировал клиента о факте раскрытия информации, то также будет привлечен к уголовной ответственности. Сегодня все банки, аудиторы и прочие структуры собирают определенный пакет — due diligence: выясняют, кем является бенефициар, определяют происхождение его денежных средств и пр.
ТРАСТЫ И РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
В Российской Федерации отсутствует концепция траста, подразумевающая переход права собственности при учреждении траста. Законодательством РФ установлен институт доверительного управления: право собственности при передаче имущества доверительному управляющему остается за учредителем доверительного управления.
Кроме того, Российская Федерация не присоединилась к Гаагской конвенции о трастах и их признании (Convention on the Law applicable to Trusts on their recognition). Многие страны с континентальной системой права присоединились к данной конвенции и руководствуются указанным международным документом, даже не имея специального законодательства о трастах.
В России термин «траст» стали употреблять в начале 1990-х гг., а в 1993 г. он был введен в правоприменительную практику Указом Президента РФ «О доверительной собственности (трасте)». Документ прекратил свое действие со вступлением в силу Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ). Само принятие подобного акта свидетельствует о том, что на первоначальном этапе законодателями была предпринята попытка ввести институт трастовой собственности. Однако данная конструкция не прижилась в российском праве, основанном на классической романо-германской правовой системе, и со вступлением в действие Гражданского кодекса был введен институт доверительного управления имуществом.
В главе 53 ГК РФ «Доверительное управление имуществом» указано, что передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК РФ).
Попробуем проанализировать нормы действующего российского законодательства, чтобы ответить на вопрос: могут ли российские граждане заключать трастовый договор?
Англосаксонская концепция траста предусматривает переход права собственности к управляющему трастом (трастовому собственнику). Согласно ст. 1206 ГК РФ, возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяют по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом. Пункт 2 ст. 1187 ГК РФ предусматривает порядок квалификации юридических понятий при определении подлежащего применению права: если юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.
Статья 421 ГК РФ устанавливает право на заключение договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных законом или нормативно-правовыми актами. Соответственно, с одной стороны, ограничений на вступление российских физических и юридических лиц в непредусмотренные ГК РФ договоры нет (таким образом, можно взять за основу договор доверительного управления имуществом и внести в него необходимые корректировки). С другой стороны, если возникнет необходимость рассматривать такой договор в судебных органах, то ситуация окажется достаточно непростой. Можно попытаться доказать, что в данном случае следует применять право иностранного государства (вследствие отсутствия конструкции траста в российском законодательстве), однако существующая практика показывает, что подобное маловероятно. Вообще практика применения трастовых договоров в России крайне бедна, и единая квалификация природы таких договоров еще не выработана.
Можно привести интересный пример из судебной практики1. Заключенный сторонами трастовый договор был квалифицирован судом как договор займа. Рассматривалась ситуация, когда по трастовому договору имущество было передано, а затем отозвано обратно. Суд определил, что если эти правоотношения наложить на российскую действительность, получается заем: одна из сторон пользовалась имуществом и через некоторое время его вернула.
Интересен и налоговый аспект: каким образом наши налоговые органы воспримут бенефициара, который будет получать какие-либо поступления из иностранного траста? Ни Налоговый кодекс РФ (далее НК РФ), ни судебная практика не содержат соответствующих разъяснений.
Глава 23 НК РФ «Налог на доходы физических лиц» определяет, что все доходы делятся на доходы от источника в Российской Федерации и доходы от источника за пределами Российской Федерации. Предположим, что поступления из иностранного траста можно отнести к «источнику за пределами Российской Федерации». Однако в перечне, установленном НК РФ, такого вида доходов нет. Если нет обозначенных иностранных институтов, налоговые органы вправе применить сходный российский институт. В данном случае таким институтом, скорее всего, будет доверительное управление имуществом. В таком случае возможным последствием станет обложение дохода бенефициара налогом в размере 13%.
Можно предположить, что трастовый договор следует квалифицировать как договор дарения — в таком случае он не попадет под налогообложение. Однако такая квалификация маловероятна, поскольку природа договора дарения несколько иная.
Если трастовый собственник владеет ценными бумагами и распределяет дивиденды в пользу бенефициаров, можно получить письмо от трастового собственника о том, что данные доходы распределены как дивиденды. Признание дохода бенефициара дивидендами может привести к налогообложению по ставке 9%, однако практика показывает, что подобная квалификация также маловероятна.
1 Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 1 сентября 1999 г. по делу №А58-2382/98.